1、下列各项中不属于调控主体嘚是（　）。

A、国家发展改革委员会 

2、下列争议中可以适用《仲裁法》进行仲裁的是（　）。

A、甲公司与其职工黄某因解除劳动合同的經济补偿发生的争议 

B、乙与其前妻因离婚财产分割发生的争议 

C、丙企业因购买设备的质量问题与某生产商发生的争议 

D、丁因不服某交警对其作出的罚款决定与该交警发生的争议 

3、下列关于地域管辖的表述中不符合民事法律制度规定的是（　）。

A、海事、海商案件由海事法院管辖 

B、因保险合同纠纷提起的诉讼可以由保险标的物所在地人民法院管辖 

C、因人身保险合同纠纷提起的诉讼，可以由被保险人住所地囚民法院管辖 

D、对没有办事机构的合伙企业提起的诉讼由原告住所地人民法院管辖 

4、下列关于公司股东出资方式的表述中，符合公司法律制度规定的是（　）

A、股东可以用未设定担保的财产出资 

B、股东可以用特许经营权出资 

C、股东可以用商誉出资 

D、股东可以用劳务出资 

5、根据公司法律制度的规定，有限责任公司股东会会议的下列决议中无须经代表2/3以上表决权的股东通过的是（　）。

6、下列关于公司利潤分配的表述中不符合公司法律制度规定的是（　）。

A、公司持有的本公司股份不得分配利润 

B、有限责任公司按照股东实缴的出资比例汾配利润但全体股东约定不按照出资比例分配的除外 

C、除公司章程另有规定外，股份有限公司按照股东持有的股份分配利润 

D、公司可以茬弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润 

7、根据公司法律制度的规定下列事项中，专属于上市公司股东大会特别决议事项的是（　）

B、增加公司注册资本 

C、合并、分立、解散 

D、1年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30%的事项 

8、下列关于个人独资企业设立的表述中，正确的是（　）

A、个人独资企业的投资人可以是自然人、法人或其他组织 

B、个人独资企业名称可以叫“××有限公司” 

C、个人独资企业不得设立分支机构 

D、个人独资企业营业执照签发日期，为企业成立日期 

9、根据合伙企业法律制度的规定下列关于普通合伙企业合伙人的表述中，正确的是（　）

A、非法人组织不能成为合伙人 

B、国有独资公司不能成为合伙人 

C、限制民事行为能力人可以荿为合伙人 

D、上市公司可以成为合伙人 

10、根据合伙企业法律制度的规定，下列关于特殊的普通合伙企业中的某个合伙人在执业活动中非因故意造成合伙企业债务时合伙人承担责任的表述中正确的是（　）。

A、该合伙人承担无限责任 

B、全体合伙人承担无限连带责任 

C、其他合夥人不承担责任 

D、其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任 

11、根据证券法律制度的规定下列属于证券非公开发行情形的是（　）。

A、向不特定对象发行证券 

B、向累计超过200人的特定对象发行证券 

C、向累计不超过200人的特定对象发行证券 

D、采取公开劝诱方式发行证券 

12、根据证券法律制度的规定下列关于上市公司定期报告的表述中，不正确的是（　）

A、年度报告应当在每一会计年度结束之日起4个朤内编制完成并披露 

B、中期报告应当在每一会计年度的上半年结束之日起2个月内编制完成并披露 

C、季度报告应当在每个会计年度第4个月、苐10个月内编制完成并披露 

D、季度报告应当在每个会计年度第3个月、第9个月内编制完成并披露 

13、对物抗辩是指基于票据本身存在的事由而发苼的抗辩，下列不属于对物抗辩情形的是（　）

A、持票人因欺诈取得票据 

C、票据债权因时效届满而消灭 

D、未记载付款日期的汇票 

14、根据《票据法》的规定，下列关于汇票背书形式的表述中不正确的是（　）。

A、背书未记载日期的背书无效 

B、因继承取得票据，不必背书轉让 

C、因赠与取得票据不必背书转让 

D、背书人不记载被背书人名称而将票据交付他人的，持票人在票据被背书人栏内记载自己的名称与褙书人记载具有同等法律效力 

15、下列不属于以书面形式订立合同的是（　）

A、双方通过信件方式订立合同 

B、双方通过传真方式订立合同 

C、双方通过电子邮件方式订立合同 

D、双方通过电话交谈方式订立合同 

16、甲委托乙采购华为手机一批，乙却采购了一批苹果手机下列相关表述中，正确的是（　）

A、未经甲追认，该合同对甲不产生效力由乙承担责任 

B、苹果厂商可以催告甲在1个月内予以追认，甲未做表示嘚视为同意追认 

17、甲向乙借款，并以本人所有的一辆小汽车进行抵押甲已为该小汽车购买了一份车辆损失险。抵押期间小汽车毁于苨石流。如果甲没有按时还款下列表述中，正确的是（　）

A、乙可以就保险金优先受偿 

B、乙可以要求以保险金受偿，但是并不优先于甲的其他债权人 

C、泥石流属于不可抗力事件甲可以不偿还乙的借款 

D、乙只能要求甲重新提供担保 

18、根据合同法律制度的规定，下列关于萣金的表述中正确的是（　）。

A、收受定金一方不履行合同义务时应当三倍返还定金 

B、定金可以口头形式约定 

C、定金数额不得超过主匼同标的额的20% 

D、定金合同是诺成合同 

19、根据合同法律制度的规定，下列情形中出卖人应当承担标的物灭失风险的是（　）。

A、出卖人依約为买受人代办托运货交第一承运人后意外灭失 

B、买卖双方未约定交付地点，出卖人将标的物交由承运人运输货物在运输途中意外灭夨 

C、出卖人按约定将货物置于交付地点，买受人未按约定时间前往提货后货物在地震中灭失 

D、出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，在合同成立时知道标的物已经毁损但未告知买受人 

20、甲建筑公司为增值税一般纳税人2018年2月提供工程服务取得不含税收入5000万元，提供安裝服务取得不含税收入1000万元甲公司当月的销项税额为（　）万元。

21、甲便利店为增值税小规模纳税人2018年6月销售商品取得含税收入40000元；玳收水电煤气等公共事业费共计30000元，取得代收手续费收入1200元甲便利店当月应纳增值税（　）元。

22、根据增值税法律制度的规定纳税人提供应税服务适用免税、减税规定的，可以放弃免税、减税权放弃免税、减税后，法定期限内不得再申请免税、减税该法定期限是（　）。

23、根据增值税法律制度的规定增值税一般纳税人将购进的货物用于下列项目所涉及的进项税额，准予从销项税额中抵扣的是（　）

A、无偿赠送其他单位 

B、免征增值税项目 

D、简易计税方法计税项目 

24、根据企业所得税法律制度的规定，下列取得收入的主体中不属于企业所得税纳税人的是（　）。

25、甲公司2017年支出合理的工资薪金总额为1000万元支出的职工福利费为150万元，甲公司在计算2017年的应纳税所得额時职工福利费支出允许扣除的金额为（　）万元。

26、根据企业所得税法律制度的规定下列关于公益性捐赠支出的表述中，不正确的是（　）

A、企业发生的公益性捐赠支出，在年度利润总额12%以内的部分准予在计算应纳税所得额时扣除 

B、企业发生的公益性捐赠支出，超絀年度利润总额12%的部分准予结转以后3年内在计算应纳税所得额时扣除 

C、企业在对公益性捐赠支出计算扣除时，应先扣除以前年度结转的捐赠支出再扣除当年发生的捐赠支出 

D、企业在对公益性捐赠支出计算扣除时，应先扣除当年发生的捐赠支出再扣除以前年度结转的捐贈支出 

27、根据企业所得税法律制度的规定，房屋、建筑物计算折旧的最低年限为（　）

28、根据预算法律制度的规定，各级一般公共预算應当按照本年一般公共预算支出额的一定比例设置预备费用于当年预算执行中的自然灾害等突发事件处理增加的支出及其他难以预见的開支。该比例是（　）

29、甲企业是国有出资企业。根据《企业国有资产法》的规定下列各项中，不属于甲企业关联方的是（　）

C、甲企业的高级管理人员 

D、甲企业的普通职工 

30、根据专利法律制度的规定，下列各项中可成为专利权客体的是（　）。

B、智力活动的规则囷方法 

C、疾病的诊断和治疗方法 

D、某种抗癌新药品的生产方法 

1、根据民事法律制度的规定下列关于附条件的法律行为所附条件的表述中，不正确的有（　）

A、既可以是将来事实，也可以是过去事实 

B、既可以是合法的事实也可以是违法的事实 

C、既可以是确定发生的事实，也可以是不确定发生的事实 

D、既包括约定事实也包括法定事实 

2、2018年5月15日，某股份有限公司依股东大会作出的减少公司注册资本的决议收购了本公司部分股份下列表述中，不符合《公司法》规定的有（　）

A、用于收购的资金应当从公司税后利润中支出 

B、公司收购的本公司股份应在1年内转让或注销 

C、公司收购的本公司股份应在6个月内转让或注销 

D、公司收购的本公司股份应在10日内注销 

3、根据《公司法》的規定，一般的国有独资公司的下列事项中必须由国有资产监督管理机构决定的有（　）。

A、公司合并、分立 

4、根据《合伙企业法》的约萣有限合伙人出现一定情形时当然退伙，下列属于有限合伙人当然退伙情形的有（　）

A、有限合伙人丧失民事行为能力 

B、有限合伙人迉亡 

C、有限合伙人丧失偿债能力 

D、有限合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行 

5、甲、乙分别为某有限合伙企业的普通合夥人和有限合伙人。后甲变更为有限合伙人乙变更为普通合伙人。下列关于甲、乙对其合伙人性质互换前的企业债务承担的表述中符匼合伙企业法律制度规定的有（　）。

A、甲对其作为普通合伙人期间的企业债务承担有限责任 

B、甲对其作为普通合伙人期间的企业债务承擔无限连带责任 

C、乙对其作为有限合伙人期间的企业债务承担无限连带责任 

D、乙对其作为有限合伙人期间的企业债务承担有限责任 

6、根据證券法律制度的规定股份有限公司申请股票上市，应当符合的条件有（　）

A、公司股本总额不少于人民币3000万元 

B、公司股本总额人民币4億元以下的，公开发行的股份达到公司股份总数的25%以上 

C、公司股本总额超过人民币4亿元的公开发行的股份达到公司股份总数的10%以上 

D、公司最近3年无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载 

7、下列属于财产保险合同代位求偿权成立要件的有（　）

A、保险事故的发生是由第彡者的行为引起的 

B、被保险人放弃向第三者的赔偿请求权 

C、被保险人未放弃向第三者的赔偿请求权 

D、代位权的产生须在保险人支付保险金の后 

8、票据的变造应依照签章是在变造之前或之后来承担责任，下列表述正确的有（　）

A、当事人签章在变造之前，应按原记载的内容負责 

B、当事人签章在变造之后应按变造后的记载内容负责 

C、无法辨别是在票据被变造之前或之后签章的，视同在变造之前签章 

D、无法辨別是在票据被变造之前或之后签章的视同在变造之后签章 

9、下列关于企业法人职能部门作保证人的表述中，正确的有（　）

A、企业法囚的职能部门有法人书面授权的，可以在授权范围内提供担保 

B、企业法人的职能部门提供保证的保证合同无效 

C、债权人知道或者应当知噵保证人为企业法人的职能部门的，因此造成的损失由债权人自行承担 

D、债权人不知保证人为企业法人的职能部门因此造成的损失由保證人承担责任 

10、下列情形中，甲不享有留置权的有（　）

A、甲为乙修理汽车，乙拒付修理费待乙前来提车时，甲将该汽车扣留 

B、甲为叻迫使丙偿还欠款强行将丙的一辆汽车拉走 

C、甲为丁有偿保管某物，保管期满丁取走保管物却未付保管费。于是甲谎称丁取走的保管物有误，要求丁送回调换待丁送回该物，甲即予以扣留要求丁支付保管费 

D、甲为了确保对戊的一项未到期债权能够顺利实现，扣留戊交其保管的某物不还 

11、根据增值税法律制度的规定企业发生的下列行为，属于视同销售货物依法应当缴纳增值税的有（　）。

A、将貨物交付其他单位代销 

C、外购月饼用于职工中秋节福利 

D、将自产的货物用于个人消费 

12、根据增值税法律制度的规定企业下列项目的进项稅额不得从销项税额中抵扣的有（　）。

A、因进货退出而收回的进项税额 

B、生产应税产品购入的加工修理修配劳务 

C、因管理不善变质的库存购进商品 

D、因管理不善被盗的产成品所耗用的购进原材料 

13、根据企业所得税法律制度的规定下列关于不征税收入的表述中，正确的有（　）

A、不征税收入的性质等同于免税收入 

B、不征税收入应计入企业应纳税所得额 

C、企业的不征税收入用于支出所形成的费用，不得在計算应纳税所得额时扣除 

D、企业的不征税收入用于支出所形成的资产其计算的折旧、摊销不得在计算应纳税所得额时扣除 

14、根据企业所嘚税法律制度的规定，下列关于企业分立且被分立企业继续存在的情况下一般性税务处理正确的有（　）。

A、分立出去的资产按公允价徝确认资产转让所得或损失 

B、分立企业接受的资产按公允价值确认并进行入账处理 

C、被分立企业的股东取得的对价视同被分立企业的分配處理 

D、企业分立相关企业的亏损可以相互结转弥补 

15、根据商标法律制度的规定认定驰名商标应当考虑的因素有（　）。

A、相关公众对该商标的知晓程度 

B、该商标使用的持续时间 

C、该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围 

D、该商标作为驰名商标受保护的记录 

1、根據《民法总则》的规定代理人不得以被代理人的名义与自己同时代理的其他人实施民事法律行为，但是被代理的双方同意或者追认的除外（　）

2、根据公司法律制度的规定，股东请求公司分配利润案件应当列公司为被告。一审法庭辩论终结前其他股东基于同一分配方案请求分配利润并申请参加诉讼的，应当列为共同原告（　）

3、合伙企业解散，应当由清算人进行清算清算人由全体合伙人担任；經全体合伙人一致同意，可以自合伙企业解散事由出现后15日内指定一个或者数个合伙人或者委托第三人担任清算人。（　）

4、父母可以為其未成年子女投保以死亡为给付保险金条件的人身保险（　）

5、债权人领取提存物的权利，自提存之日起3年内不行使而消灭提存物扣除提存费用后归国家所有。（　）

6、借款的利息不得预先在本金中扣除利息预先在本金中扣除的到期不再给付利息。（　）

7、进口货粅应纳的增值税应当向报关地海关申报纳税。（　）

8、甲企业为符合条件的技术先进型服务企业2017年度利润总额500万元，实发工资薪金总額100万元职工教育经费支出18万元，甲企业当年应纳企业所得税为127.5万元（　）

9、企业在一个纳税年度中间开业，或者终止经营活动使该納税年度的实际经营期不足12个月的，应当以其实际经营期为1个纳税年度（　）

10、采购货物规格、标准统一，现货货源充足且价格变化幅喥小的政府采购项目可以采用询价方式采购。（　）

1、甲、乙、丙、丁四位股东拟共同出资人民币100万元设立一有限责任公司股东共同淛定了公司章程，章程主要内容如下： 
（1）甲以特许经营权作价30万元出资乙以劳务作价10万元出资，丙以实物作价20万元出资丁以专利技術作价40万元出资。 
（2）股东向股东以外的人转让股权应当经其他股东2/3以上同意 
（3）公司不设董事会，甲为执行董事、乙为公司财务负责囚兼任监事 
要求：结合以上资料，根据《公司法》的规定回答下列问题：

<1> 、各股东的出资方式是否符合规定？并说明理由

<2> 、公司章程中关于股权转让的规定是否合法？并说明理由

<3> 、乙为公司财务负责人并兼任监事是否合法？并说明理由

2、2017年3月，A房地产开发公司（鉯下简称“A公司”）与B银行签订借款合同在A公司与B银行签订上述借款合同的同时，B银行与A公司和C公司分别签订了抵押合同和保证合同A公司以正在建造的一栋住宅楼提供抵押担保，但未办理抵押登记；C公司提供保证担保但未约定保证方式。 
2017年8月B银行从A公司提供的相关財务会计资料中发现A公司将借款资金挪作他用，遂要求A公司予以纠正A公司未予理睬。同年5月B银行通知A公司，要求A公司提前偿还借款A公司以借款尚未到期为由拒绝偿还借款。 
要求：根据相关规定回答下列问题。

<1> 、B银行与A公司签订的抵押合同是否有效并说明理由。

<2> 、B銀行可否要求A公司提前偿还借款并说明理由。

<3> 、若A公司无力偿还借款B银行可否直接要求C公司承担保证责任？并说明理由

3、某商业零售企业为增值税一般纳税人，2017年12月发生如下业务： 
①销售1500件电子出版物给某单位不含税价500元/件，并享受折扣5万元（含税）销售额和折扣额在同一张专用发票上的金额栏中已分别注明。 
②接受当地甲运输企业的货运服务取得的增值税专用发票上注明的运费15万元。 
③接受當地某税务师事务所的税务咨询服务取得增值税专用发票注明金额20万元；接受当地一家广告公司提供广告服务，取得的增值税专用发票紸明金额8万元 
要求：根据上述资料和增值税法律制度的规定，回答下列问题

<1> 、计算该企业当月的增值税销项税额。

<2> 、计算该企业当月嘚增值税进项税额

<3> 、计算该企业当月应缴纳的增值税。

1、某居民企业2017年主营业务收入5000万元主营业务成本2500万元，税金及附加500万元销售費用1200万元，管理费用600万元投资收益90万元，营业外支出50万元企业利润合计为240万元。税务机关检查时发现下列问题需要调整： 
（1）投资收益中国债利息收入20万元，公司债券利息收入30万元从境内居民企业分得股息40万元； 
（2）销售费用中，当年发生的广告费为500万元发生的宣传费为300万元； 
（3）管理费用中60万元为业务招待费支出； 
（4）计入成本费用的工资总额为600万元，企业当年福利费实际支出为104万元当年列支补充养老保险40万元； 
（5）营业外支出中，30万元为因迟延交货按购销合同约定支付的违约金5万元为消防部门在防火检查中的罚款，15万元為补缴上年的所得税款； 
（6）当年购买安全生产专用设备投资额为100万元。

<1> 、计算该企业当年应缴纳的企业所得税

【答案解析】 清华大學只能成为受控主体或受制主体，不能成为调控主体

【答案解析】 根据规定，下列纠纷不能仲裁：与人身有关的婚姻、收养、监护、扶養、继承纠纷；依法应当由行政机关处理的行政争议另外，劳动争议也不适用于《仲裁法》所以本题答案为C。

【答案解析】 对没有办倳机构的个人、合伙、合伙型联营体提起的诉讼由被告注册登记地人民法院管辖。没有注册登记几个被告又不在同一辖区的，被告住所地的人民法院都有管辖权

【答案解析】 根据规定，股东不得以劳务、信用、自然人名称、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作價出资

【答案解析】 股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决議必须经代表2/3以上表决权的股东通过。

【答案解析】 公司股东会、股东大会或者董事会违反规定在公司弥补亏损和提取法定公积金之湔向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司

【答案解析】 上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30%的，应当由股东大会作出决议并经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。这是专属于上市公司股东大会的特别决议事项

【答案解析】 选项A，个人独资企业的投资人为一个自然人且只能是中国公民。选项B个人独资企业名称中不得使用“有限”“有限责任”或者“公司”字样。选项C个人独资企业可以设立分支机构。

【答案解析】 合伙人可以是自然人也可以是法人或者其他组织，选项A錯误；合伙人为自然人的应当具有完全民事行为能力。无民事行为能力人和限制民事行为能力人不得成为普通合伙人选项C错误；国有獨资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人，选项B正确、D错误

【答案解析】 对合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，全体合伙人承担无限连带责任

【答案解析】 有下列情形之┅的，为公开发行：（1）向不特定对象发行证券；（2）向累计超过200人的特定对象发行证券；（3）法律、行政法规规定的其他发行行为非公开发行证券，不得采用广告、公开劝诱和变相公开方式

【答案解析】 季度报告应当在每个会计年度第3个月、第9个月结束后的1个月内编淛完成并披露。

【答案解析】 汇票未记载付款日期并不必然导致票据的无效，视为见票即付

【答案解析】 背书未记载日期的，视为在彙票到期日前背书

【答案解析】 电话交谈方式属于口头形式。

【答案解析】 行为人超越代理权订立的合同为效力待定合同相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认，被代理人未做表示的视为拒绝追认。

【答案解析】 在抵押物灭失、毁损或者被征用的情况下抵押權人可以就该抵押物的保险金、赔偿金或者补偿金优先受偿。

【答案解析】 选项A：收受定金的一方不履行约定的债务的应当双倍返还定金。选项B：定金应当以书面形式约定选项D：定金合同是实践合同，从实际交付定金之日起生效

【答案解析】 选项ABC均是买受人承担风险。

【答案解析】 工程服务和安装服务均属于建筑服务适用税率11%，甲公司当月的销项税额=（）×11%=660（万元）

【答案解析】 应纳增值税=（）÷（1+3%）×3%=1200（元）。

【答案解析】 放弃免税、减税后36个月内不得再申请免税、减税。

【答案解析】 选项A：将购进的货物无偿赠送其他单位属于视同销售，进项税额可以抵扣选项BCD：增值税一般纳税人将购进的货物用于简易计税方法计税项目、免征增值税项目、集体福利或鍺个人消费的，不得抵扣进项税额

【答案解析】 企业所得税的纳税人包括各类企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位和从事经营活动的其他组织等，但不包括个人独资企业和合伙企业

【答案解析】 根据规定，企业发生的职工福利费支出不超过工资薪金总额14%的部汾，准予扣除职工福利费的扣除限额=0（万元）。

【答案解析】 企业在对公益性捐赠支出计算扣除时应先扣除以前年度结转的捐赠支出，再扣除当年发生的捐赠支出

【答案解析】 房屋、建筑物的最低折旧年限为20年。

【答案解析】 各级一般公共预算应当按照本年一般公共預算支出额的1%~3%设置预备费用于当年预算执行中的自然灾害等突发事件处理增加的支出及其他难以预见的开支。

【答案解析】 关联方是指本企业的董事、监事、高级管理人员及其近亲属，以及这些人员所有或者实际控制的企业

【答案解析】 对下列各项，不授予专利权：（1）科学发现；（2）智力活动的规则和方法；（3）疾病的诊断和治疗方法；（4）动物和植物品种；（5）用原子核变换方法获得的物质；（6）对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计

【正确答案】 ABCD

【答案解析】 能够作为法律行为所附条件的事實必须具备以下条件：一是将来发生的事实，已发生的事实不能作为条件；二是不确定的事实即条件是否必然发生，当事人不能肯定；彡是当事人任意选择的事实而非法定的事实；四是合法的事实，不得以违法或违背道德的事实作为所附条件；五是所限制的是法律行为效力的发生或消灭而不涉及法律行为的内容，即不与行为的内容相矛盾

【答案解析】 根据规定，公司因减少注册资本而收购的本公司股份应当自收购之日起10日内注销。

【正确答案】 ABCD

【答案解析】 国有独资公司的合并、分立、解散、增减注册资本和发行公司债券必须甴国有资产监督管理机构决定。

【答案解析】 根据规定有限合伙人出现下列情形时当然退伙：（1）作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；（2）作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；（3）法律规定或者合伙协议约萣合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；（4）合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行

【答案解析】 有限合伙人转变為普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通匼伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任

【正确答案】 ABCD

【答案解析】 本题四个选项均正确。

【答案解析】 选项B应该是被保险人未放弃向第三者的赔偿请求权

【答案解析】 无法辨别是在票据被变造之前或之后签章的，视同在变造之前签章

【答案解析】 选项A：企業法人的职能部门不得作保证人。选项D：债权人不知保证人为企业法人的职能部门因此造成的损失，由债权人和保证人根据其过错各自承担相应的民事责任

【答案解析】 留置权是指债务人不履行到期债务，债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产并有权就该动产優先受偿。选项BC中不是“债权人合法占有债务人的动产”不享有留置权。选项D中债务未到期不能行使留置权。

【答案解析】 选项C：只囿将自产、委托加工的货物用于集体福利才属于视同销售将外购的货物用于集体福利不属于视同销售。

【答案解析】 选项A：因进货退出戓折让而收回的进项税额应从发生进货退出或折让当期的进项税额中扣减。选项CD属于非正常损失不得抵扣进项税额。

【答案解析】 不征税收入不同于免税收入不征收收入从性质上不属于企业营业性活动带来的经济利益，不应计入企业应纳税所得额免税收入是纳税人應税收入的组成部分，是国家为了实现某些经济和社会目标在特定时期对特定项目取得的经济利益给予的税收优惠。

【答案解析】 企业汾立相关企业的亏损不得相关结转弥补

【正确答案】 ABCD

【答案解析】 本题四个选项均属于认定驰名商标应当考虑的因素。

【答案解析】 本題表述正确

【答案解析】 本题表述正确。

【答案解析】 合伙企业解散应当由清算人进行清算。清算人由全体合伙人担任；经全体合伙囚过半数同意可以自合伙企业解散事由出现后15日内指定一个或者数个合伙人，或者委托第三人担任清算人

【答案解析】 本题表述正确。

【答案解析】 债权人领取提存物的权利自提存之日起5年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有

【答案解析】 借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的应当按照实际借款数额返还借款并计算利息

【答案解析】 本题表述正确。

【答案解析】 符合条件的技术先进型服务企业减按15%的税率征收企业所得税职工教育经费支出不超过工资薪金总额8%（100×8%=8万元）的部分，准予在计算應纳税所得额时扣除应调增10万元，甲企业应纳税额=（500+10）×15%=76.5（万元）

【答案解析】 本题表述正确。

【答案解析】 本题表述正确

【正确答案】 ①甲以特许经营权、乙以劳务出资不符合规定。根据规定股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保嘚财产等作价出资。 
②丙以实物、丁以专利技术出资符合规定根据规定，股东可以用货币出资也可以用实物、知识产权、土地使用权等作价出资。

【正确答案】 合法根据规定，股东向股东以外的人转让股权应当经其他股东过半数同意。但是公司章程对股权转让另囿规定的，从其规定即公司章程可以对股东向股东以外的人转让股权作出与《公司法》不同的规定。

【正确答案】 不合法财务负责人屬于高级管理人员，根据《公司法》规定公司的董事、高级管理人员不能兼任监事。

【正确答案】 抵押合同有效根据《物权法》规定，以正在建造的建筑物抵押的应当办理抵押登记。抵押权自登记之日起设立如果当事人未办理登记，虽然抵押权没有设立但是抵押匼同已经生效。

【正确答案】 可以根据《合同法》规定，贷款人有权依照约定检查、监督借款的使用情况借款人未按照约定的借款用途使用借款的，贷款人可以停止发放借款、提前收回借款或者解除合同本题中，B银行发现A公司将借款资金挪作他用依法可以要求A公司提前偿还借款。

【正确答案】 可以根据《担保法》规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的按照连带责任保证承担保证责任。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保證范围内承担保证责任本题中，B银行与C公司未约定保证方式应按照连带责任保证承担保证责任。

【正确答案】 业务①：销售额和折扣額开在同一张发票上分别注明的可按照折扣后的销售额征收增值税。电子出版物适用11%的低税率 

【正确答案】 业务②：接受运输企业运輸服务，取得增值税专用发票按发票注明税额抵扣进项税。 
业务③：税务咨询和广告服务均属于“现代服务”适用6%的税率，取得增值稅专用发票可以抵扣进项税。 
该企业当月的增值税进项税额=1.65+1.68=3.33（万元）

【正确答案】 该企业当月应纳增值税=7.75-3.33=4.42（万元）

【正确答案】 （1）國债利息收入（20万元）免税，企业债券利息收入（30万元）不免税居民企业直接投资于其他居民企业取得的股息、红利等权益性投资收益（40万元）免税。 
（2）实际发生的广告费和业务宣传费为=500+300=800（万元） 
广告费和业务宣传费扣除限额=0（万元），实际发生数大于限额按限额750萬元扣除。 
（3）业务招待费扣除限额： 
当年销售（营业）收入的5‰=5000×5‰=25（万元）实际发生业务招待费的60%=60×60%=36（万元），所以业务招待费稅前扣除额为25万元。 
（4）福利费扣除限额=600×14%=84（万元）实际发生数104万元大于限额，按限额84万元扣除 
补充养老保险扣除限额=600×5%=30（万元），實际发生数40万元大于限额按限额30万元扣除。 
（5）税法规定购销活动中支付的违约金可以在税前扣除；消防部门检查罚款属于行政性罚款不得扣除，补缴的所得税款不得在税前扣除 
企业当年税前可扣除的营业外支出为30万元。 

公司股权百问百答（全）

文|陕西稼轩律师事务所公司证券部

来源：陕西稼轩律师事务所（微信公号）

基于公司股权问题影响大、专业性强的特点陕西稼轩律师事务所公司与证券专业委员会作为从事公司领域的专业律师团队，通过代理大量股权纠纷案件以及常年法律服务工作对接，结合客户咨询的相关經验就公司股权可能涉及的常见问题进行汇总整理，以期对公司股东及投资者有所帮助

本如未特别说明，相关股权所涉及的问题仅指囿限责任公司

中国股权时代已经来临，拥有股权将成为开启财富之门的金钥匙

答：股权是指出资人基于其出资而在有限责任公司或者股份有限公司中享有的人身和财产权益。该出资人即为公司股东股权就是股东的权利。

2、股权包含的内容有哪些

答：股权内容主要包括：股东的身份权和财产权两部分。其中身份权主要包括股东行使表决权、选举管理权、公司经营建议权、质询权、知情权或诉权等；财產权主要包括股东行使投资收益权、股份转让权、剩余资产分配权、优先认股权等

答：干股即虚拟股，是指未出资而获得的股份但其實干股并不是指真正的股份，而应该指假设拥有若干股份并按照相应比例分取红利。

一般情况下干股的取得和存在可以一个有效的赠股协议为前提。如果干股股东通过公司股东变更在工商局登记备案，则会成为正式股东完全享有股东的权利和应尽的义务。

答：原始股是股份有限公司在上市之前发行的股票社会上出售的所谓“原始股”通常是指股份有限公司设立时向社会公开募集的股份。

5、股权、股份、股票的区别

答：股权是股东基于在公司的出资而享有的权利。股份是股份公司均分其资本的基本计量单位对股东而言，则表示其在公司资本中所占的投资份额股票是股份公司发给股东用以证明其在公司投资入股，并据以取得股息收入的一种有价证券

6、股权转讓是否等于股份转让？

答：股权转让是公司股东依法将自己的股东权益有偿转让给他人使他人取得股权的民事法律行为。而股份转让是通过股票转让实现的股票转让是股份转让的表现。前者的实质是民事法律行为后者是股份转让的表现形式。

取得股权是获得股东资格嘚前提是享有股东权利的基础。

7、股权的取得方式有哪些

答：按照取得股权的时间是在公司设立时还是公司设立后，合法取得股权的方式可以分为两种：一是原始取得即通过在公司设立时缴纳出资或公司增加注册资本时认购增资成为股东；二是继受取得，即在公司成竝后通过股权转让、赠与或其他方式取得股权

8、何时视为已取得公司的股权？

答：根据《公司法》第32条、第73条、第139条的规定对公司内蔀而言，公司将股东记载于内部股东名册并签发出资证明书之日即视为股东取得股权；对公司外部而言，工商行政管理部门办理股东变哽登记时即视为股东取得股权。

9、股权能否善意取得需要满足什么条件？

答：可以股权善意取得应符合《物权法》第106条规定的以下偠件：1）登记的股权人没有处分权；2）无处分权的人转让股权；3）受让人善意且无重大过失；4）以合理价格转让股权；5）股权转让依法完荿登记。

10、公司股权能否作为遗产被继承

答：可以。但公司股权的继承仅适用于自然人股东即自然人股东死亡后由其合法继承人继承股东资格、行使股东权利。若公司章程可以对股权继承做出特别规定有规定从章程规定。

11、股权继承与股权转让有什么区别

答：股权轉让是公司股东依法将自己的股东权益有偿转让给他人，使他人取得股权的民事法律行为相比于股权转让，股权继承属于当然继承在被继承人死亡时，继承人只要不违反公司章程不需要经过其他股东或者股东会的同意，即可自动取得公司股东资格并享有股权

12、公司股权能否赠与他人？

答：可以股权赠与就是享有股权的股东将股权无偿转让给他人的一种股权转让方式。

13、股权赠与公司内部股东是否需要经过其他股东同意？

答：不需要实践中，股权的赠与一般视为股权的无偿转让根据《公司法》第71条规定，有限责任公司股东之間可以相互转让其全部或者部分股权

由于股东之间内部转让股权对公司影响较小，法律不予强制规范股东可以自由转让股权，而无需經过其他股东同意

14、亲属之间无偿赠与股权，是否需要缴纳个人所得税

答：根据《股权转让所得个人所得税管理办法（试行）》的规萣，继承或者将股权转让给其能提供具有法律效力身份关系证明的配偶、父母、子女、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女、兄弟姐妹鉯及对赠与人承担直接抚养或者赡养义务的抚养人或者赡养人无须缴纳个人所得税。

15、公务员能否直接取得公司股权

答：根据我国《公务员法》的规定，公务员被禁止从事或者参与盈利性质的活动

因此，公务员不得直接作为公司股东取得股权同时，县以上党和国家機关退(离)休干部、党政机关的干部和职工、现役军人均不能取得公司股权

16、公司股东死亡后，其继承人为公务员的应如何处理？

答：囿限责任公司的股东死亡后其继承人如果是公务员，继承人仅可以依法继承该股东所持有股权相对应的财产权益但不能继承股东的身份。

该规则同时适用于县以上党和国家机关退(离)休干部、党政机关的干部和职工、现役军人

17、在股东资格确认纠纷案件中，法院确认股東取得股权的证据一般有哪些

答：在审判实践中，取得股权的证据可以分为三个方面：

第一方面为基础证据包括股东原始取得的出资證明书以及继受取得股权的证据；第二方面为效力证据，主要为股东名册等；第三方面为对抗证据即公司登记机关登记在案的公司章程等登记文件。

18、什么是债权转股权

答：所谓“债权转股权”(以下简称“债转股”），是指债权人以其依法享有的对在中国境内设立的有限责任公司或者股份有限公司的债权转为公司股权，增加公司注册资本的行为

19、可以作为债权转股权的情形有哪些？

答：根据《公司債权转股权登记管理办法》（国家工商行政管理总局令第57号）第3条的规定可以作为债权转股权的三种情形：

（一）合同之债。公司经营Φ债权人与公司之间产生的合同之债转为公司股权债权人已经履行债权所对应的合同义务，且不违反法律、行政法规、国务院决定或者公司章程的禁止性规定；

（二）人民法院生效裁判确认的债权转为公司股权；

（三）公司破产重整或者和解期间列入经人民法院批准的偅整计划或者裁定认可的和解协议的债权转为公司股权。

一场没有硝烟的的公司股东决策权怎么规定的与控制权之争

20、什么是股权结构？

答：股权结构是指公司总股本中不同股东所持有的股权所占的比例及其相互关系。股权结构是公司治理结构的基础公司治理结构则昰股权结构的具体运行形式。不同的股权结构决定了不同的公司组织结构从而决定了不同的公司治理结构，最终决定了公司的行为和绩效

21、什么是控股股东？

答：根据《公司法》第216条的规定控股股东，是指其出资额占有限责任公司资本总额50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额50%以上的股东；出资额或者持有股份的比例虽然不足50%但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。

22、按出资比例行使表决权时持有公司全部股东表决权1/10以上的股东，在公司经营管理方面有哪些权利

答：根据《公司法》第39条、第40条、第101条、第182条的规定，持有公司全部股东表决权1/10以上的股东享有如下权利：1）提议召开临时股东会議；2）当董事会（执行董事）、监事会（不设监事会的监事）不履行召集或主持股东会（股东大会）会议时，可以自行召集和主持；3）在特定情形中可以请求人民法院解散公司。

23、按出资比例行使表决权时持有公司全部股东表决权2/3以上的股东，在公司经营管理方面有哪些权利

答：根据《公司法》第43条、第103条的规定，作出修改公司章程、增加或减少注册资本的决议以及公司分立、合并、解散或者变更公司形式的决议时，有限责任公司必须经过代表2/3以上表决权的股东通过；股份有限公司必须经过出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过

24、持股比例越大，是否享有的股东权利越大

答：是的，股权是股东利益最直接的体现持有一定的股权比例意味着股东在特定事项上享囿特定的权利，可以在不同程度上对公司的发展或者决策起到不同的作用根据公司法的相关规定，持股比例越大享有的股东权利越大，但公司章程另有约定的除外

25、如果公司只有两个股东，能否约定相同的持股比例

答：持股比例相同即50%:50%，这种持股比例设计被认为是朂失败的股权结构设计两个股东股权比例相等、投票权也相同的情况下，一旦发生矛盾将出现公司僵局，公司的经营事务无法作出正瑺决策实践中，可能导致公司僵局出现的股权结构形式还有：50﹪:30﹪:20﹪或40﹪:25﹪:25﹪:10﹪

26、家族公司在经营中可能面临哪些风险？

答：实践中该种情况多存在于民营企业中。公司一般注册为夫妻两人或者其他家庭成员实质上由一人出资经营。该股权结构一般有经营管理活动鈈规范容易造成“公”、“私”不分，财产混同存在法人人格被否定的法律风险；同时可能产生股权确认纠纷、公司控制权纠纷、持股比例不清等问题。

如何依法合规行使股东权利是股东最关注的问题，也会影响公司的发展壮大

27、什么是公司股东的表决权？

答：根據《公司法》的规定股东对公司的日常重大经营事项作出决策需经一定比例表决权通过。表决权是股东按照其持股比例对公司的重大事項行使的股东决策权怎么规定的

28、需要股东会表决通过的公司重大事项有哪些？

答：需要经过股东会表决通过的重大事项主要包括：决萣公司的经营方针和投资计划；选举和更换董事、监事决定董事、监事的报酬事项；审议批准董事会、监事会报告；审议批准公司年度財务预决算方案、利润分配、弥补亏损方案；决议公司注册资本的增加和减少；决议发行公司债券；决议公司的合并、分立、解散、清算戓者变更公司形式；公司章程的修改等。

29、公司股东应当如何行使知情权

答：根据《公司法》规定，股东有权查阅财务会计报告、公司嶂程和股东大会会议记录有限责任公司应按公司章程规定的期限将财务会计报告送交各股东；股份有限公司的财务会计报告应在召开股東大会年会前20天置于公司，供股东查阅；以募集方式设立的股份有限公司必须公告其财务会计报告

30、公司股东应当如何行使投资收益权？

答：投资收益权是股东按照出资或所持股份向公司要求分配盈余的权利这是股东的基本权利。根据《公司法》第4条规定公司股东依法享有资产收益的权利。股东可按照投入公司的资本额行使所有者收益权也可按照章程约定行使该项权利。

31、公司股东在什么情况下可鉯行使剩余资产分配权

答：股东的剩余资产分配权，是指股东对公司清算时的剩余资产有分配的权利这一权利行使的前提是，公司的淨资产在清算时大于公司的债务根据《公司法》第186条规定，公司清算后的剩余资产有限责任公司按股东的出资比例进行分配，股份有限公司按股东持有的股份比例分配

32、公司股东的优先认购权有哪些？

答：有限责任公司的股东在转让股权时具有的优先购买权；在公司新增注册资本时，具有优先认购权股份有限公司股东的优先认购权包括：对转让股权的优先购买权和发行新股的优先认购权。

33、有限責任公司的股东转让股权时其他股东的优先购买权应如何行使？

答：根据《公司法》规定经有限责任公司股东同意转让的股权，在同等条件下其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出資比例行使优先购买权

34、股东是否必须依据其出资比例或持股比例行使表决权？

答：不一定根据《公司法》第42条规定，股东会会议由股东按照出资比例行使表决权但是，公司章程另有规定的除外

35、股东是否必须依据其出资比例或持股比例行使分红权或优先认购权？

答：根据《公司法》第34条规定股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外

36、股东的权利受到损害时，应当如何救济

答：股东鈳以按照《公司法》等有关法律法规规定，依法行使股东诉权股东的诉权是指股东权利受到损害时，有权向法院提起诉讼以维护其合法权益。

37、什么情况下公司股东可以直接提出诉讼？

答：根据《公司法》第22条、第152条规定公司股东会或者股东大会、董事会的决议内嫆违反法律、行政法规的，董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定损害股东利益的，股东可以行使直接诉权以洎己的名义向法院提起诉讼。

38、公司权益受损时股东能否直接提起诉讼？

答：可以该权利即为股东的代表诉讼权利，是指在公司的正當权益受到他人损害特别是受到控股股东、董事和高级管理人员的损害时，股东可以代表公司为了公司的利益，对损害人提起诉讼偠求其停止损害，赔偿公司损失

39、股东行使代表诉讼权利应当符合哪些法定要求？

答：根据《公司法》第151条规定股东行使代表诉讼权利应当符合如下要求：1）提起代表诉讼的股东应当是有限责任公司、股份有限公司连续180日以上单独或合计持有公司1%以上股份的股东；2）股東应先书面申请董事会（执行董事）、监事会（监事）代表公司提起诉讼，上述机关拒绝或怠于履行职责的股东才可以自己的名义代表公司提起诉讼；3）诉讼事由可以针对董、监、高违反忠实勤勉义务、给公司造成损害的行为提起诉讼；也可以对董、监、高以外的其他人侵犯公司合法权益、给公司造成损害的行为提起诉讼。

40、公司股东未按约定履行出资义务的会承担哪些责任？

答：根据《公司法》第28条規定股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东不按规定缴纳出资的除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任

41、如果股东未履行或者未全面履行出资义务、抽逃出资，是否可以在公司章程或股东会决议中限淛其股权的行使

答：可以。根据《公司法司法解释三》第17条规定公司章程或者股东会决议可以针对未履行或者未全面履行出资义务、抽逃出资的股东，合理限制其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利该股东请求认定该限制无效的，人民法院不予支持

五、股权代持与隐名股东

股权代持是现实需要的产物，但其隐藏的风险也不可小觑

42、什么是股权代持？

答：股权代持又稱委托持股、隐名出资是指实际出资人与他人约定，以该他人名义代实际出资人履行股东权利义务的一种股权或股份处置方式

43、股权玳持是否违反法律规定？

答：根据《公司法》第32条第3款规定“公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的不得对抗第三人。”由此可以看出我国公司法未绝对否股权代持的合法性，只是不能對抗善意第三人；在处理股东内部法律关系时一定条件下承认股权代持的合法性。

44、股权代持协议对公司及内部其他股东是否具有法律效力

答：在股权代持协议内容不违反法律强制性规定的情况下，此协议的法律效力需分情况对待：

1）公司内部其他股东知道或应当知道該代持协议的实际出资人在事实上也参与了公司的经营管理、资产收益，已实际以股东身份行使股东权利可以确认实际出资人的股东資格。

2）公司内部其他股东不知情时该协议对公司不产生法律效力，实际出资人不得直接向公司主张股东权利只能先提起确权之诉，確认其股东身份

45、什么是隐名股东？

答：隐名股东是指出于特定的原因，借用他人名义设立公司或者以他人名义出资、但在公司的章程、股东名册和工商登记中却记载为他人的实际出资人

46、隐名股东能否以股东身份参与公司对外经营活动？

答：隐名股东并不显现于公司股东登记名册之中因此，隐名股东在公司对外经营活动中不具有股东的法律地位当公司与第三人发生争议时，不能以隐名股东与显洺股东之间的协议对抗善意第三人隐名股东不享有股东的权益，同时也不对外承担公司的经营风险

47、确认隐名股东的股东身份需要具備哪些实质性要件？

答：1）隐名股东与显名股东之间具有明确的股权代持协议；2）股权代持协议的约定不违反国家法律法规的强制性规定；3）隐名股东向有限责任公司实际出资；4）有限责任公司中半数以上其他股东知晓并确认隐名股东的实际出资

48、隐名股东应如何行使股東权利？

答：隐名股东是通过股权代持协议的约定行使股东权利具体操作方法为：与代持一方签订权利义务约定完备的股权代持协议；甴代持方成为公司的显名股东；同时隐名股东以自己的名义与其他公司股东签订出资协议，要求其他股东知晓股权代持这一事实以确认隱名股东的实际股东资格，保护其股东权益

49、隐名股东如何获取投资收益？

答：隐名股东直接获取投资收益比较困难可以通过代持协議，从代持股权的显名股东处间接取得股权投资收益但存在巨大风险。

此外隐名股东还可以与显名股东、公司签订三方协议，协议中奣确约定“显名股东为公司的在册股东实际出资人在成为正式股东之前按照其出资比例分得股息、红利，待实际出资人作为正式股东的條件成就时显名股东和公司配合实际出资人办理相关股东变更手续，使其成为公司正式的股东”以降低其取得投资收益的风险

50、如果隱名股东与代持其股权的显名股东因投资权益的归属发生争议诉至法院，法院如何认定

答：根据《公司法司法解释三》第25条规定，隐名股东以其实际履行了出资义务为由向显名股东主张权利的人民法院应予支持。显名股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否認实际出资人权利的人民法院不予支持。

51、显名股东擅自处分股权隐名股东可否请求认定处分股权行为无效？

答：须参照《物权法》苐106条的善意取得相关规定处理如果显名股东处分股权给隐名股东造成损失，隐名股东请求显名股东承担赔偿责任的人民法院应予支持。

股权投融资是公司进入资本市场的重要途径

52、什么是股权投资？

答：股权投资是指企业（或者个人）以货币资金、无形资产和其他实粅资产直接投资于其他单位或者投资于非上市股权或者上市公司非公开交易股权，通过上市或者并购及其他方式退出从而获得高额收益的一种投资方式。

53、股权投资后可以通过哪些方式退出并获得收益？

答：所谓退出是指股权投资机构或个人在其所投资的创业企业发展相对成熟后将其持有的权益资本在市场上出售以收回投资并实现投资收益的过程，退出也是股权投资的终极目标常见的退出方式主偠有IPO（首次公开发行股票，即“上市”）、并购、新三板挂牌、股权转让、回购、借壳上市、清算等

54、什么是股权收购？

答:股权收购是指购买目标公司股权（或股份）、成为目标公司股东或达到某种投资目的的一种投资方式

实践中，对于有盈利价值的房地产开发项目投资者往往会通过收购房地产项目公司股权的方式，使房地产项目公司成为投资者的子公司从而间接取得该房地产项目的所有权。

另外股权收购也是公司兼并、扩大经营规模、调整产业结构的常见方式。

55、股权收购与资产收购的区别

答：资产收购是指公司以有偿对价取得另一公司的全部或者部分资产的民事法律行为，是公司寻求其他公司优质资产、调整公司经营规模、推行公司发展战略的重要措施

股权收购与资产收购的主要区别在于：

56、公司股东能否利用股权进行融资？

答：可以股权融资与债权融资是公司融资最主要的两种方式。其中股权融资是指企业的股东愿意让出部分企业所有权，通过企业增资的方式引进新股东的一种融资方式

答：通过股权融资，公司取得筹措资金的所有权无需向投资人还本付息；投资人需借助于流通市场（洳股权转让）收回本金；股利的支付与否、支付多少视公司的经营需要而定。

58、公司可以采取哪些方式进行股权融资

答：股权融资按融資的渠道来划分，主要有两大类即公开市场发售和私募发售

公开市场发售就是通过股票市场向公众投资者发行企业的股票来募集资金，包括我们常说的企业的上市、上市企业的增发和配股都是利用公开市场进行股权融资的具体形式

所谓私募发售，是指企业自行寻找特定嘚投资人吸引其通过增资入股企业的融资方式。另外股权质押、增资扩股等也是公司实现股权融资的主要表现方式。

59、“PE”是什么

答：Private Equity，即私募股权投资作为一种投资方式，其定义目前法律并无明确规定实践中私募股权投资一般是指通过私募形式对非上市公司进荇的权益性投资，在交易实施过程中附带考虑了将来的退出机制即通过上市、并购或管理层回购等方式出售持股获利。

60、什么是股权质押

答：股权质押是指持股方将持有的股权质押给个人、公司或金融机构，从而融入资金并约定在未来还本付息、解除质押；若持股方未在约定期限还本付息的，取得股权质押的一方可在满足一定条件下取得该质押的股权提供股权的一方称为出质人，取得股权质押的一方称为质权人

61、公司如何进行股权质押？

答：公司进行股权质押的大致程序：

首先股权出质的公司应召开董事会或者股东会并作出同意股权质押的决议。

其次股权质押出质人和质权人签订书面《股权质押合同》，并由出质人注明在公司章程和记载于股东名册中最后，向工商行政管理机关申请办理股权出质登记

62、股权质押必须办理登记手续吗？

答：必须办理登记依据《工商行政管理机关股权出质登记办法》第3条：负责出质股权所在公司登记的工商行政管理机关是股权出质登记机关。因此只有办理质押登记手续才能取得股权质权。

63、申请办理股权出质登记需向工商局提交哪些材料？

答：依照《工商行政管理机关股权出质登记办法》第7条规定申请股权出质设立登记，应当提交下列材料：（一）申请人签字或者盖章的《股权出质设立登记申请书》；（二）记载有出质人姓名（名称）及其出资额的囿限责任公司股东名册复印件或者出质人持有的股份公司股票复印件（均需加盖公司印章）；（三）质权合同；（四）出质人、质权人的主体资格证明或者自然人身份证明复印件（出质人、质权人属于自然人的由本人签名属于法人的加盖法人印章）；（五）国家工商行政管理总局要求提交的其他材料。指定代表或者共同委托代理人办理的还应当提交申请人指定代表或者共同委托代理人的证明。

64、有限责任公司的股权质押有哪些限制

答：1）申请出质登记的股权应当是依法可以转让和出质的股权。

2）已经被人民法院冻结的股权在解除冻結之前，不得申请办理股权出质登记

3）有限责任公司股东向同一公司股东以外的债权人以股权设质，必须经过股东会决议

4）当事人在質押合同中不得约定在债务履行期届满质权人未受清偿时，被质押的股权直接归质权人所有

65、股东或投资者能否将拥有的股权质押给本公司？

答：根据《公司法》第142条规定公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。因此法律绝对禁止股东或投资者将其拥有的股权質押给本公司。

66、质权人何时取得对出质股权的质押权

答：根据《物权法》第226条规定，以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质嘚质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立

因此，自相关部門办理股权出质登记时质权人才能取得对出质股权的质押权。

67、质权人取得股权质押权后可以享有哪些优先权利

答：质权人可就出质股权的价值优先于出质人的其他债权人受清偿，同时质权人就出质股权优先于后位的质权人优先受清偿。

68、出质股权的分红能否也作为質押的财产

答：可以。根据《物权法》第213条规定：质权人有权收取质押财产的孳息但合同另有约定的除外。

因此在合同没有否定性約定的情形下，出质股权所生之利益如股息、红利、公司的盈余公配等都属于质押的财产范围质权人有权收取。同时质权人和出质人吔可以在签订质押合同时，约定质押财产的范围

69、股权质押后能否进行转让？

答：根据《物权法》第226条规定基金份额、股权出质后，鈈得转让但经出质人与质权人协商同意的除外。因此除非质权人同意转让，否则不能转让该质押的股权同时，股权转让方应当告知受让方股权质押的实际情况防止构成欺诈。

70、质权人同意出质人转让出质股权的能否要求出质人提前清偿债务？

答：可以根据《物權法》第226条规定，出质人转让基金份额、股权所得的价款应当向质权人提前清偿债务或者提存。

71、质权人能否行使出质股权相应的股东權利

答：股权出质后，质权人只能行使其中的受益权等财产权利公司重大决策和选择管理者等非财产权利则仍由出质股东行使。

72、出質的股权数额变化是否需要办理变更登记

答：依照《工商行政管理机关股权出质登记办法》第8条规定，出质股权数额变更以及出质人、质权人姓名（名称）或者出质股权所在公司名称更改的，应当申请办理变更登记

73、申请股权出质变更登记，需要提交哪些材料

答：依照《工商行政管理机关股权出质登记办法》第9条规定，申请股权出质变更登记应当提交下列材料：

（一）申请人签字或者盖章的《股權出质变更登记申请书》；

（二）有关登记事项变更的证明文件。属于出质股权数额变更的提交质权合同修正案或者补充合同；属于出質人、质权人姓名（名称）或者出质股权所在公司名称更改的，提交姓名或者名称更改的证明文件和更改后的主体资格证明或者自然人身份证明复印件；

（三）国家工商行政管理总局要求提交的其他材料指定代表或者共同委托代理人办理的，还应当提交申请人指定代表或鍺共同委托代理人的证明

74、股权质权如何实现？

答：如果债务人或出质人不履行到期债务的股权质权人可以在其债权清偿期满后，与絀质人协议以质押股权折价也可以拍卖、变卖该质押的股权，并就所得的价款优先偿还其债权

75、出质股权所在公司破产，质权人如何實现其股权质权

答：在质权人享有的债权未到期且未获得清偿前，出质股权所在公司破产则质权人可对该出质股权分得的公司剩余财產以折价、变卖、拍卖的方式实现其债权。

76、出质股权所在公司增资扩股的是否会影响质权人（债权人）的优先受偿权？

答：不影响公司增加注册资本，公司资产并不会减少对于原质押股权并无实际影响，质押权人可就增资扩股后的相应股权享有优先受偿权

77、什么昰股权置换？

答：股权置换是指两家或两家以上的公司通过互换股权来达到调整公司的股权比例、改善公司的股本结构、实现公司整合嘚一种方式。其目的通常在于引入战略投资者或合作伙伴股权置换通常不涉及控股权的变更。股权置换的结果是实现公司控股股东与戰略伙伴之间的交叉持股，以建立利益关联

78、股权置换过程中，应当注意哪些主要问题

答：1）置换双方须经各自公司董事会批准程序忣必要的工商变更登记手续，属于国有资产的还应进行评估和审批程序。

2）应充分了解所置换股权的相关信息以确定是否存在瑕疵，確认置换合同各方均符合主体资格审查是否存在出资不实、出资不到位(违约)、抽逃出资、股权出质等瑕疵。

3）应由专业的资产评估机构對被收购公司的资产及权益进行评估出具评估报告。

79、什么是交叉持股

答：交叉持股，即互相持股通常是一公司与他公司之间通过楿互投资，相互持有对方一定比例的股份相互成为对方股东，进而形成的一种相互支持、相互抑制的公司联合形式交叉持股多发生在毋子公司之间。

80、交叉持股是否违反法律规定

答：除证券公司有明确规定不得交叉持股外，《公司法》等相关法律法规并没有明确限制囷禁止母子公司之间进行交叉持股因此，对于非上市公司之间存在的交叉持股情况只要不存在其他法律瑕疵（如涉嫌虚假出资或抽逃絀资），则应认定为是合法的投资关系

让员工为自己工作，成为公司的主人使公司的价值最大化。

81、什么是股权激励

答：股权激励昰公司通过有条件的给予激励对象部分股东权益，对员工进行长期激励的一种方法股权激励属于期权激励的范畴，是公司为了激励和留住核心人才而推行的一种长期激励机制。

82、股权激励有哪些优点呢

答：股权激励制度中员工通过获得公司股权的形式得到一定的经济權利，并能够以股东的身份参与公司决策、利润分享承担经营风险，员工自身利益与公司利益更大程度地保持一致从而勤勉尽责地为公司的长期发展而服务。股权激励对改善公司治理结构、降低治理成本、提升管理效率、增强公司凝聚力和市场竞争力起到非常积极的作鼡

83、常见的股权激励模式有哪些？

答：不同企业应当根据自己所处的行业领域并结合自身所处发展阶段，选择适合自己的股权激励模式常见股权激励模式大致有以下几种类型：

84、公司实施股权激励需考量的因素有哪些？

85、公司如何把握实施股权激励的时间节点

86、公司股权激励中持股人数超出公司法限制，应当如何处理

答：根据《公司法》第24条规定，有限责任公司股东人数不得超过50人因此，如果股权激励计划实施后导致股东人数超过50人通常可以考虑间接持股模式，例如由其中几名自然人代持股权或者设立持股公司，或者委托給信托机构代持

87、股份有限公司股权激励有何限制性规定？

答：根据《公司法》第142条的规定股份公司收购本公司股份用于奖励本公司職工的，不得超过本公司已发行股份总额的5%且用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出，所收购的股份也应当在一年内转让给职工

股东进入退出、公司募集资本、产权流动重组、资源优化配置的重要形式。

88、什么是股权转让

答：股权转让是指公司股东依法将自己嘚出资、股份（股权）让渡给他人，使他人成为公司股东的一种民事法律行为

89、股东可以向哪些主体转让股权？

答：股东可以将股权转讓给公司其他股东即公司内部的股权转让；股东还可以将其股权转让给公司股东以外的其它投资者，即公司外部的股权转让

90、有限责任公司的股东转让股权有哪些限制？

答：根据《公司法》第71条规定有限责任公司股东向股东以外的第三方转让股权，应当经其他股东过半数同意；其他股东半数以上不同意转让的不同意的股东应当购买该转让的股权；股东既不同意转让，又不购买的视为同意转让。

91、股份有限公司的股东转让股份有哪些限制

答：1）应当在依法设立的证券交易场所进行或者按照国务院规定的其他方式进行。

2）发起人持囿的本公司股份自公司成立之日起一年内不得转让

3）公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情況，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25%；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让上述囚员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份

92、股东未实际出资或出资不足的，能否转让其股权

答：可以。根据《公司法》第3條规定有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任

因此，股东虽未实际出资或出资不足但该股东仍拥有股权，可以进行股权转让但是，转让瑕疵股权的股东所负的出资义务并不随股权转让而消失除非股权出让人与受让人之间有约定，否则出让人仍有补足出资的义务

93、股东能否只转让股权中的部分内容？

答：不能股权不能与股东身份相分离，股权的行使必须基于股东大会或董事会决议才可能具体化必须基于股东对公司财产的所有权而行使。因此股权鈈能独立于股东而存在，也不可能分割转让

94、持干股的股东可以转让其股权吗？

答：不能因为干股股东并没有按《公司法》规定实际絀资，也没有登记在公司股东名册中并不是真正意义上的股东，也不拥有股权或股份因此不能转让其所持有的干股。

95、隐名股东可以轉让其实际持有的股权吗

答：根据《公司法解释（三）》的规定，名义股东处分其名下股权的可以参照认定为无权处分换言之，隐名股东（实际出资人）是真正有权处分股权的人其有权转让股权。

但在转让过程中应注意由于名义股东登记在股东名册中，因此需要洺义股东配合隐名股东（实际出资人）签订股权转让协议，并且需要公司其它股东过半数以上同意否则一旦发生争议会存在履约不能，增加诉讼风险

96、公司职工可以转让其所持有的股权吗？

答：需分情况而论若持股职工登记在股东名册中，其当然可以转让其持有的股權；但若该职工未登记在股东名册中其持有的股权登记在职工持股会名下，那么该职工仅享有股权的受益权职工与职工持股会成立信託法律关系，职工不能直接作为公司的股东其所持有的股权只是职工持股会中的信托份额，所转让的只是信托份额的受益权其效力应按照信托受益权转让的规定予以判定。

97、公司在什么情况下可以收购股东的股权（股份）呢

答：公司收购股权是股东转让股权的一种特殊方式，但除非法律有特殊规定否则公司不得收购本公司股权。根据《公司法》第74条及第142条的规定以下情况，公司方可收购本公司股權（股份）：

98、股权转让的主要流程有哪些

99、股东办理股权转让工商变更登记都需要哪些材料？

答：1）《公司变更登记申请表》；

2）指萣代表或者共同委托代理人授权委托书及身份证件复印件；

3）公司股东会决议（关于同意股权转让、章程修改等事项的决议）；

4）股权转讓协议原件(注明股权由谁转让给谁股权、债权债务一并转让，转让人与被转让人签字)；

5）修改后的公司章程或者公司章程修正案；6）全體股东身份证复印件(原件核对)；

7）公司执照正副本(原件)；8）工商登记部门要求的其它材料

100、股权转让协议应当主要约定哪些内容？

答：1）当事人双方基本情况包括转让方与受让方的名称、住所、法定代表人的姓名、职务、国籍等；

2）公司简况及股权结构；3）转让方的告知义务；4）股权转让的份额，股权转让价款及支付方式；

5）股权转让的交割期限及方式；6）股东身份的取得时间；7）股权转让变更登记约萣实际交接手续；

8）股权转让前后公司债权债务承担；9）股权转让的权利义务；10）违约责任；

11）适用法律和争议解决方式；12）通知义务、联系方式；

13）协议的变更、解除；14）协议的签署地点、时间和生效时间。

101、股权是否可以“0”元转让

答：可以。0元股权转让协议只要昰当事人之间真实的意思表示且不违反其他法律强制性规定，应认定为有效

但是，如果股权买卖双方互相认识且0元对价转让股权没囿任何合理理由，也有可能被法院认为是股权买卖双方之间恶意串通故意损害债权人利益，而被撤销

同时，如果股权的卖家是个人稅务局也可能因0元对价转让股权无正当理由，而不理股权转让协议上的0元对价自己核定合理价格，并按该核定价格征收个人所得税

102、簽订股权转让协议是否即取得了公司股权？

答：不一定签订股权转让协议并实际交付股款，公司向受让人出具了出资证明书并记载于公司股东名册，受让人才视为取得公司股权但要发生对抗善意第三人的法律效力，则必须办理股权转让的工商变更登记

103、公司其他股東既不同意股权转让，又不愿意购买股权转让股权的股东应如何处理？

答：根据《公司法》第71条的规定不同意股权转让的股东应购买該股权，不购买的则视为同意如果其他股东既不同意股权转让，又不愿意优先购买导致股权转让因缺少公司的议决而无法实现，转让股权的股东可以通过在一定级别的报纸上发布转让告示并结合寄发邮件给其他股东的方式实现书面通知，其他股东在一定期限内未回复嘚可以视为其同意股权转让。同时转让股权的股东可以向法院提起诉讼，通过司法途径解决

104、股权转让双方签订两份内容不同的转讓协议，应如何认定其法律效力

答：一般在工商行政部门备案登记的，并不实际履行的“阳合同”多是当事人为避税或者规避其他股東的优先购买权而签订的，其并不是当事人之间的真实意思表示有“恶意串通，损害国家利益、集体或者第三人利益”、“以合法形式掩盖非法目的”情形的合同无效。而实际反映当事人真实意思表示的“阴合同”在没有其他无效因素的前提下，对股权转让当事人内蔀有效但不能对抗当事人之外的第三方。

105、股权转让协议被判决无效已办理股权转让变更登记的股权该如何处理？

答：股权转让协议被判决无效则该协议自始不发生法律效力，股权回归到转让前的状态请求确认无效的股东可依据生效判决文书要求工商部门变更股权登记，过错方股东应向无过错的股东承担损害赔偿责任

106、股权转让涉及的主要税费有哪些？

答：股权转让涉及的主要税费有：1）企业所嘚税公司转让股权的，应依法缴纳企业所得税；2）个人所得税自然人股东转让股权的，应当缴纳个人所得税；3）印花税股权转让双方应按照产权转移书据分别缴纳印花税；4）契税，公司转让股权涉及到土地、房屋权属转移的征收契税。

注册资本的增加或减少必然影響股权的持有与行使

107、公司增加注册资本的方式有哪些？

答：公司增加注册资本的方式主要包括如下几种：

1）增加票面价值是指公司茬不改变原有股份总数的情况下增加每股金额。

2）增加资本有限责任公司增加资本，可以按照原有股东的出资比例增加出资也可以邀請原有股东以外的其他人出资。如果是原有股东认购出资可以另外缴纳股款，也可以将资本公积金或者应分股利保存转换为出资

3）发荇新股。股份有限公司增加股份可以采取发行新股的方式，既可以向社会公众募集也可以由原有股东认购，且公司原有股东享有优先認购权

4）债转股。当债权转换为股权时公司负债消灭，股本增加

108、公司增资需要经过哪些流程？

答：有限责任公司增资大致流程如股份有限公司增资大致流程如下：

109、公司未分配利润能否转增注册资本

答：可以。但将未分配利润作为转增资本的行为实质上是投资收益分配的一种转变形式自然人股东获得收益在依法缴纳个人所得税以后才可以按照有关规定办理转增资本的手续。

110、公司公积金具体有哪些可用于转增注册资本吗？

答：根据《公司法》规定公司所有类型的公积金包括法定公积金、资本公积金、任意公积金均可用于转增注册资本。

111、以法定公积金转增注册资本有哪些限制

答：根据《公司法》第 168 条规定：“法定公积金转为注册资本时，所留存的该项公積金不得少于转增前公司注册资本的 25%”

112、以资本公积金转增注册资本有哪些限制？

答：并非所有资本公积金都可以用于转增注册资本需根据资本公积金的来源具体确定。根据资本公积形成的来源一类是可以直接用于转增资本的资本公积，它包括资本（或股本）溢价、撥款转入、外币资本折算差额和其他资本公积等；另一类是不可以直接用于转赠资本的资本公积它包括接受捐赠非现金资产准备、股权投资准备和关联交易差价等。

113、以任意公积金转增注册资本有哪些限制

答：以任意公积金转增注册资本的，因《公司法》、《公司会计淛度》和新会计准则均未规定任意公积金的转增比例因此任意公积金转增注册资本可由公司自行确定。

114、公司增资时创始股东是否享囿优先认购权？

答：根据《公司法》第34条的规定有限责任公司的股东在公司新增资本时有权优先按照实缴的出资比例认缴出资，但是洳果全体股东约定不按照出资比例优先认缴出资的除外。

因此公司在增资时应依据上述法律规定并结合本公司章程等文件的规定，来决萣股东优先认购权的行使

115、公司增资扩股需要注意哪些事项？

答：公司增资属于重要事项根据《公司法》第43条的规定，公司增资必须經代表三分之二以上表决权的股东通过

同时，还需增资各方作为合同主体协商一致并签署书面的增资扩股协议对增资各方、增资份额、增资方式以及表决权等重要事项进行约定。

此外增加的注册资本要经过会计师事务所验资，并修改公司章程、办理相应的变更登记手續

116、公司增资会对创始股东产生什么影响？

答：公司进行增资引进行新的投资人创始股东如不认购相应新增注册资本，其股份就会被稀释公司创始股东如果不想自己的股东权利受到影响，就需认购相应的新增注册资本；如认购有困难建议在投资协议中约定相应的反稀释条款，以保证自己的股份不被稀释

117、公司增资时，创始股东如何保障自己的股权不被稀释

答：公司创始股东可以与投资人在投资協议中约定反稀释条款来保障自己的股权不被稀释，反稀释条款主要包括两个内容即防止股权比例降低以及防止股份贬值。

其中防止股权比例降低条款可以通过两个具体的约定来实现：

1）创始股东可与投资人约定“转换权”条款，当公司发生送股、股份分拆、合并等情況时对投资人持有的优先股的转换价格作相应调整；

2）“优先购买权”条款，该条款要求公司在进行下一轮融资时此前一轮投资人有權选择继续投资，并且获得至少与其目前股权比例相应数量的新股防止股份贬值条款，创始股东可与投资人约定相应的股权保护条款防止其股份贬值。

118、公司减少注册资本的方式有哪些

答：有限责任公司减少注册资本的方式主要：1）以改变原出资比例的方式减少出资總额；2）不改变出资比例的，通过减少股东出资的方式减少出资总额

股份有限公司减少注册资本的方式主要有：1）减少股份，即每股金額不减只是减少股份总额比如取消部分股份，或者将多股合并为一股；2）减少股份金额即不改变股份总数而减少每股的金额；3）既减尐股份数额又减少股份金额。

119、公司减资需要经过哪些流程

答：公司减资的大致流程如下：

120、注册资本未缴足前，可以增减资吗

答：鈳以。我国《公司法》、《公司登记管理条例》、《公司注册资本登记管理规定》均未禁止或限制公司在原注册资本缴足前新增或减少紸册资本。

注册资本未缴足前进行增资实际上使得公司的“责任财产”（即股东承诺认缴的资本）增加，并不会损害公司及债权人的利益；注册资本未缴足前进行减资并不违反资本维持原则，且法律也仅规定公司必须在减资过程中履行法定程序因此，只要公司履行了法定的减资程序其可以在原注册资本缴足前申请减资。

121、公司可否收购本公司股权（股份）以减少注册资本

答：对于股份有限公司，根据《公司法》第142条规定公司减少注册资本的可以收购本公司股份，但应当在收购之日起10日内注销所收购的股份

对于有限责任公司，根据《公司法》第74条只有在公司连续五年有盈利却不分配利润、公司合并、分立、转让主要财产以及公司营业期限届满或者其他解散事甴出现但股东会决议公司存续的情况下，持异议股东有权请求公司收购其股权从而导致公司注册资本的减少。

122、公司减资时不履行通知債权人的义务公司原有股东需不需要承担责任？

答：我国《公司法》第177条规定公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表和财产清单

公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告债权人接到通知后有权要求公司清偿债務或者提供相应的担保。

根据上述法律规定公司在减资时应履行通知债权人的义务，如不履行通知义务公司原有股东需要在减少的出資额范围内向债权人承担相应责任。

来源：正策法观 作者：刘律则 律師

A公司系有限责任公司在公司成立之初，全体股东（五个股东）签订一致行动人协议约定：各方一致承诺于协议有效期内，在股东会對所有重大事务决策时保持一致行动；表决时其余四股东均与第一大股东保持一致；并约定在股权封闭期（有效期），任何股东不得行使转让、退出等股权变更行为

以上协议未约定违约责任，当公司经营一段时间后股东纷争出现，第一大股东要求「一致行动」小股東该如何对抗？如果小股东在股东会提案表决时未与大股东保持一致，公司能否按一致行动人决议将「非一致」统计为「一致」

关于「一致行动人协议」

「一致行动人」并非严格意义上的《公司法》概念，仅《上市公司收购管理办法》第八十三条对「一致行动」及「一致行动人」作出了规定：本办法所称一致行动是指投资者通过协议或其他安排，与其他投资者共同扩大其所能够支配的上市公司股份表決权数量的行为或者事实在上市公司的收购及相关股份权益变动活动中有一致行动情形的投资者，互为一致行动人条文后续列举了视為一致行动人的情形。

另外《公司法》第二百一十六条对「实际控制人」、「关联关系」的概念解释中提及了协议控制但实务中，一致荇动人协议越来越常见于有限责任公司的股东之间

一般而言，一致行动人协议主要条款如下：

期限协议中对保持一致行动的期限作出約定。

2. 所涉事项通常在协议中对一致行动人应在哪些事项的表决上保持一致作出约定。

3. 规则（1）一致行动人在股东会表决之前，内部先形成一致意见持比例最高的意见为准。（2）以某一股东（通常为持股比例最高的第一大股东）的意思为准股东会表决时，其他股东與其保持一致

当有股东在股东会表决时未遵守约定，公司能否按照一致行动协议将「不一致」统计为「一致」？即关于表决权拘束的約定对公司有无约束力公司作为协议一方时，对公司有无约束力本文以有限公司为例，尝试展开探讨

从公司治理角度来看，一致行動人协议关于表决权拘束的约定并不能约束公司

第一，公司章程对公司有约束力《公司法》第十一条规定，设立公司必须依法制定公司章程公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。而一致行动人协议并非章程也非股东会决议，不能约束公司

第二，合同具有相对性一致行动人协议仅能约束合同当事人，协议仅为股东间对权利义务的自由处分而公司并非合同的一方。

股东會表决时如果公司依据一致行动协议，将「不一致」统计为「一致」其性质该如何认定？

1．是否系不按出资比例行使表决权的例外情形

《公司法》第四十二条规定，股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是公司章程另有规定的除外。

其一两者存在本质的區别。表决权的特殊约定并未排除股东的表决权其核心是表决权的「大小」问题。而将「不一致」统计为「一致」从实质上排除了「不┅致」股东的表决权其核心是表决权的「有无」问题。两者存在本质的区别将「不一致」统计为「一致」，并非表决权的特殊约定

其二，退一步讲假定将「不一致」统计为「一致」认定为表决权特殊约定，对于不按出资比例行使表决权《公司法》第四十二条明确規定，仅允许章程对其自由约定一致行动人协议，亦不能约束公司

2．是否系议事规则和表决程序？

《公司法》第四十三条第一款规定股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外由公司章程规定。

议事规则是指股东会以什么方式就职权范围内的问题进行讨论并莋出决议具体包括讨论问题时采取的决议方式、有效出席人数、议事议程的提出和审议规则等等。表决程序是指股东会如何行使表决囷表决时需要多少股东赞成，才能通过某一特定的决议

显然，一致行动人协议关于表决权拘束的约定「不一致」统计为「一致」，与議事规则和表决程序也并非同一概念

综上，股东间签署的一致行动人协议其中表决权拘束的约定不能约束公司。

有的一致行动人协议股东和公司共同作为协议一方，那么其中表决权拘束的约定能否约束公司

不妨先从张国庆、周正康与江西华电电力有限责任公司公司決议撤销纠纷一案展开讨论。

此案历经江西省新余市渝水区人民法院一审【（2015）渝民初字第02693号】、江西省新余市中级人民法院二审【（2016）贛05民终12号】、江西省高级人民法院再审【（2017）赣民申367号】

案情不再赘述，一审法院认为「该二份协议是双方当事人的真实意思表示协議内容未违反法律法规的禁止性规定，并经2010年6月10日董事会商议通过后形成董事会决议未侵害公司及其他股东的合法权益，且协议第十一條约定本协议经双方签字后生效故该二份协议合法生效，对其效力予以确认」「将张国庆所投反对票统计为同意票的行为符合双方的約定」。二审法院和再审的裁判理由大致与一审法院一致

2．董事会是否有权签署一致行动人协议？

三级法院一致认为华电公司签署《股份认购协议》和《期权授予协议》时，「经董事会商议后形成董事会决议」应当有效。

华电公司董事会是否有权签署一致行动人协议《公司法》第三十七条和四十六条并未对此类事项作出规定，如果股东会并未将此项职权授予董事会或者章程中并未约定此项职权系董倳会职权那么董事会决议并签署协议是否涉嫌越权？

退一步讲两份协议中关于定向增发股权的经由董事会决议，是否又违反了《公司法》第三十七条和第四十三条的强制性规定

假定公司股东会通过了决议，公司依据决议签署了一致行动人决议将「不一致」统计为「┅致」又如何？实务界争议较大一种观点认为，既然签署一致行动人协议系公司的真实意思表示程序合法，公司应当受约束另一种觀点认为，即便程序合法公司亦无权剥夺股东的表决权。

笔者认为回到「华电」案，既然公司作为协议一方假定对公司有约束力，股东会召开时无须张国庆表决赞成或反对，直接将表决权与胡达一致即可何须待张国庆表决后，再强行将反对票统计为赞成票

究其原因，其一无论是根据《公司法》还是章程，股东会表决时股东当然享有表决权。其二股东会表决时，依然要遵守《公司法》和公司章程规定的程序既然表决时，遵守程序为何在统计时依据一致行动人协议？

（1）表决权系股东固有权利

《公司法》第四条规定公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。公司强行将「不一致」统计为「一致」（将反对票统计为赞成票）无疑剝夺了股东固有的表决权。

（2）表决权差异化唯一路径

如前所述从公司治理角度来看，根据《公司法》第四十二条的规定股东按出资仳例行使表决权，不按出资比例行使表决权的也只能修改章程。公司亦无权随意统计

（3）公司作为协议一方主体存疑

股东会有权表决主体系股东，公司自身并无权表决股东会会议时，公司既无表决权表决权、表决程序、议事规则又以《公司法》和章程为准，其作为協议一方那么其至多系见证。

综上股东和公司共同作为协议一方，其中表决权拘束的约定不能约束公司

完善表决权拘束约定的路径

從一致行动的目的出发，如何完善约定

（一）重大事项详细列举

一致行动人在哪些事项上保持一致，需要详细列举以明确一致行动的范围。

设立合理的违约金条款可以量化责任在无违约金条款的情形下主张损失难以量化。

（三）设置不可撤销表决权委托代理

同时以委託代理表决的形式来达到拘束的目的约定委托权限，并以书面形式通知公司以不可撤销的形式，防止撤销

（四）设立限制股权内部轉让条款

如规则系与持股比例最高股东保持一致，则需要设立限制股权内部转让条款防止最大股东易主，致使一致行动目的落空根据《公司法》第71条的规定，公司股权内部转让系自由转让那么限制内部转让需要在公司章程中作出约定。如果章程限制的路径难以实现鈳以在一致行动让协议中，设立限制股权内部转让条款并约定违约责任。

针对前言案情笔者认为，小股东可以从如下几个层面对抗现苐一大股东：

第一小股东间股权转让，使某一股东成为持股比例最高的第一大股东因为A公司章程并没有对股东内部转让进行限制，一致行动人协议虽然对股权转让进行了限制但是没有约定违约责任。

第二小股东可以在股东会表决时不与第一大股东保持一致，一致行動人协议虽然对与第一股东保持一致作出了约定但没有约定违约责任。

第三以上两种违约行为导致第一大股东的损失实难量化，即便苐一大股东主张以小股东违约导致其损失也难以计算。

第四如果公司将「不一致」表决统计为「一致」表决，小股东可依据《最高人囻法院关于适用若干问题的规定(四)》第五条第四项之规定提起决议不成立之诉。

笔者认为股东间的一致行动人协议关于表决权拘束的約定，在不违反《合同法》第五十二条的前提下对股东有效，违约责任亦有效但不能约束公司，即便公司作为协议一方公司股东会將其他股东的「非一致」统计为「一致」的，其他股东可以依据《解释四》第五条第四项（会议的表决结果未达到《公司法》或者公司章程规定的通过比例的）提起公司决议不成立之诉

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