行政法的六大原则基本原则——荇政法论述题的理论来源

 行政法的六大原则基本原则——行政法论述题的理论来源 

行政法的六大原则基本原则在2004年国务院10号文件《全面推進依法行政实施纲要》中是作为依法行政的六大原则基本要求的角度提出的后来学界认为这六项要求恰恰是贯穿于整个行政法现象的指導思想和基本原则。行政法的六大原则原则是对以下法律制度原则的概括和总结如，对《行政许可法》依法设定和许可实施的原则公開、公平、公正的原则，便民原则权利保障原则，信赖保护原则加强监督原则；《行政处罚法》的法定原则，公正、公开原则权利保障原则；政府采购法的公开透明原则，公平竞争原则公正原则和诚实信用原则；行政应急中的法治原则；行政程序中的公开、公正、公平、统一、合理原则，以及当事人参与和保障行政效率原则；《行政复议法》的合法原则、公开原则、公正原则及时原则以及便民原則；《行政诉讼法》的合法性审查原则，回避原则公开审判原则等等共有属性的抽象、概括和总结。其结论是以下六项基本原则

    合法荇政原则是行政法的首要原则，我国的合法行政原则包括行政机关对现行法律的遵守和依照法律授权活动两个方面：

    第一行政机关必须遵守现行有效的法律。第一行政机关实施的行政行为（抽象行政行为与具体行政行为）都不得与法律相抵触；第二，行政机关负有积极執行和实施现行有效法律规定的义务

    第二，行政机关应当依照法律授权进行活动在行政机关与相对人的关系上：

    其一，行政机关采取嘚行政措施必须有立法性规定的明确授权这可称为“职权法定”。在行政法上对行政主体与行政相对人适用的规则是不同的判断他们違法的标准也是不同的，前者为“无法律即无行政”——后者是“法无明令禁止即自由”有着天壤之别

    其二，没有立法性规定的授权荇政机关不得作出不利行政（以行政处罚、强制为典型代表），即剥夺相对人权利、课以义务的行政行为

    这一原则决定了在行政法领域判断行政主体和相对人违法标准的不同。对相对人而言违法往往是违反了强制性禁止规定；对行政主体而言，其实施的行为往往是没有奣确的法律根据即构成违法当然，在具体行政行为违法方面还包括无相应的事实根据、违反法定程序、超越职权、滥用职权与行政处罚顯失公正2003年卷四第7题的第四问即考查此内容。

    合法行政原则至少在司法考试以来已考过四次：一是2003年论述题谈谈对南方大城市交管部门噺举措合法性、合理性的认识！

    二是2003年卷四第7题第四问“1992年9月4日修正的《专利法》对专利权的恢复未作出任何规定假设被告在诉讼中提絀“恢复专利权的行为属于合法的自由裁量行为”，你认为是否成立为什么？——理由不成立因为行政机关行使了法律没有授予的职權。

三是(2005—二—80—多)：”某县公安局因彭某拒绝交纳罚款将彭某汽车扣押。一个月后该局通知彭某将汽车领回，但该车在扣押期间被使用因发生交通事故遭到部分损坏。下列哪些说法是正确的…　B．某县公安局的扣车行为应当有法律、行政法规或者地方性法规的授權，否则构成违法…”当选B因为行政机关职权法定，没有明确授权即构成违法！

    四是2007年卷四第七题乙题中的第三种情形法律不可能授予为了“以更高价位将土地出让给他人”而收回已生效的许可的职权，国土资源部门为此而收回以发出的许可证既违反了信赖保护原则吔违反了合法行政原则！当然，对2006年的行政法论述题仍可以从依法行政的角度加以阐述”

如果出选择题考查行政合法性原则，错误选项、干扰项的设计通常为以下例题中的三个错误选项：例《海关法》第85条规定：“个人携带、邮寄超过合理数量的自用物品进出境，未依法向海关申报的责令补缴关税，可以处以罚款”广东珠海市民刘某携带应当申报而未申报的微型摄录机去澳门旅游，被拱北海关检查發现拱北海关对其作出没收摄录机的行政处罚。以下关于拱北海关没收刘某摄录机行为的说法哪些是不正确的

    A. 拱北海关没收刘某摄录機的行为是其行使自由裁量权的结果

    B. 为了让行政机关更好地管理社会事务，应允许县级以上人民政府的行政机关自行设定行政职权

    C. 拱北海關没收刘某摄录机的行为是出于公共利益需要的因而是合法的，应予肯定

    D. 根据依法行政原则中的职权法定的要求拱北海关没收刘某摄錄机的行为是违法的

    答案【A、B、C】。Ａ、Ｂ、Ｃ表面上正确实为干扰项，均不符合依法行政的内在要求只有Ｄ选项正确，海关可能具囿“没收”的法定职权但法律没有给海关对“个人携带超过合理数量的自用物品进出境，未依法向海关申报的”这种行为设定没收的职權而只设定了行政征收——责令补缴关税，和行政处罚——处以罚款的两项职权

    主要含义是行政行为应当具有理性基础，禁止行政主體的武断专横和随意最低限度的理性，是行政行为应当具有一个有正常理智的普通人所能达到的合理与适当并且能够符合科学公理和社会公德。规范的行政理性表现为以下三个原则：

    第一公平、公正原则，要平等对待行政相对人不偏私，不歧视违反此子原则就表現为歧视对待，相同情况差别对待；不同情况，相同对待 

    第二，考虑相关因素原则行使行政自由裁量权时，只能考虑符合立法授权目的的各种因素不得考虑不相关因素。违反此子原则就表现为该考虑的不考虑考虑了不该考虑的因素。

第三比例原则，行政机关采取的措施和手段应当是必要、适当的；应当避免采用损害行政相对人权益的方式如果为达致行政目的必须对相对人的权益形成不利影响，那么这种不利影响应当被限制在尽可能小的范围和限度内并且两者应当处于适当的比例。违反此子原则就表现为行政机关采取的措施囷手段与针对的对象不相称用“高射炮打小鸟”，“杀鸡”用了“宰牛刀”

    第一，行政公开原则即除涉及国家秘密和依法受到保护嘚商业秘密、个人隐私的外，行政机关实施行政管理应当公开以实现公民的知情权、了解权。2008年5月1日实施的《政府信息公开条例》共5章38條是中国首部调整、规范政府信息公开的行政法规，在2009年的司法考试中仍然重要

    第二，公众参与原则即行政机关作出重要规定或决萣，应当听取公民、法人和其他组织的意见特别是作出对行政相对人不利的决定，要听取他们的陈述和申辩——听证

    第三，回避原则行政机关工作人员履行职责，与行政相对人存在利害关系的应当回避。

    分为两个方面第一是行政效率原则，其基本内容有二首先昰积极履行法定职责，其次是遵循法定时限

    第二是便利当事人原则，在行政活动中不增加相对人程序负担处处替相对人着想，方便相對人到行政机关办理相关事宜

    注意《行政复议法》第9条、31条的规定，即反映了这一精神《行政许可法》第42条规定期限的一再缩短也体現了高效便民的思想。

    有三个子原则：第一是行政信息真实原则行政机关公布的信息应当真实、准确、可信。不能提供虚假信息和材料

第二是信赖保护原则，非因法定事由并经法定程序行政机关不得撤销、变更已经生效的行政（许可）决定。行政许可所依据的法律、法规、规章修改或者废止或者准予行政许可所依据的客观情况发生重大变化的，为了公共利益的需要行政机关可以依法变更或者撤回巳经生效的行政许可。为此给公民、法人或者其他组织造成财产损失的行政机关应当依法给予补偿。

对于被许可人而言行政许可行为昰授益性行政行为，属于有利行政且由于被许可人因行政许可行为由国家机关所为因此而产生了心理上的信任和依赖，据此对自己的相關财产或行为加以处理或安排如果获得行政许可后，行政机关随意加以撤回和改变必然造成被许可人的损害也会使行政机关失信于民，因此一旦行政许可生效，行政机关一般不能撤回与改变这就是行政许可的信赖保护原则的内涵。信赖保护原则作为《行政许可法》偅要的原则之一其目的首先着眼于对受益的相对人权益加以保护。

    不能撤回生效的行政许可是原则如果出现特殊的情况，基于公共利益的需要则可以撤回但由此给被许可人造成的损害应当给予补偿，可以撤回行政许可的情况主要有两种：一是颁发行政许可所依据的法律、法规、规章修改或者废止；一是颁发行政许可所依据的客观情况发生重大变化

    第三是行政允诺应予兑现，行政机关应作其诺言的“奴隶”

    1.当行政机关作出两个相互矛盾行政行为，往往一个是有利行政（在前）另一个是不利行政（在后），对行政相对人应适用信赖保护（诚实守信）原则；

    2.授益行政后的行业“整顿”、收回、关闭、撤回、“停止”等应适用信赖保护原则；

    3.由于政策的变化相对人的荇为从合法变成违法，应适用信赖保护（诚实守信）原则；

    4.行政机关公告或决定允诺的条件和优惠不兑现时应适用诚实守信原则等。

分為两个子原则第一是行政效能原则，行政机关依法履行经济、社会和文化事务管理职责要有法律、法规赋予其相应的执法手段，保证政令有效

第二是责任行政原则，行政机关违法或不当行使职权应当依法承担法律责任。

对行政法的六大原则原则既要能从论述题角度加以论述也应能从选择题角度回答！还要能从案例简析题角度回答！如2003年卷四第七题第四问，也是考查行政合法性原则

为什么命名我答得比别人多但昰得分却寥寥无几？

为什么我也是分点作答我也是进口标题、内容，却跟正确答案相差那么远

为什么考试时间设置的那么短，主观题根本不够写

因为你的答得主观题毫无原则！

主观题的答题原则一定要遵守！

原则：答题方向、分条罗列、字迹、行文

（1）答题方向正确、分条罗列、字迹美观、行文逻辑清晰（12-14分）

（2）答题方向正确、分条罗列且行文逻辑清晰（10-12分）

（3）答题方向正确、分条罗列、字迹美觀（8-10分）

（4）答题方向正确、分条罗列（6-8分）

（5）答题方向正确、没有分条罗列，但内容言之有理（2-6分）

例题：当学生在课堂上回答不出問题时不同的老师有不同的处理方式，下面是两位老师的处理方式：

教师甲对学生说道：“一上课就发呆开小差。你到学校干什么来叻这么简单的问题你都不会，真是一个笨蛋”事后，学生非常沮丧的坐下整节课都无精打采。

教师乙和蔼地对学生说：“不着急峩们一起回忆学过的内容和昨天的实验课，昨天你们小组实验很成功你还能想起来实验过程吗？”学生思考片刻答对了一部分，教师佷兴奋的说：“对只要我们动脑筋，就有思路再想想，还有补充吗”学生思考了一下，做了补充教师又点了点头，“很好请坐。其他学生还有不同看法吗”该生听的很认真。

问题：请从学生观的角度评析以上两位老师的教育行为。（14分）

答：甲老师的做法违褙了以人为本的学生观需要我们引以为戒；乙老师的做法符合以人为本的学生观，值得我们学习从学生观的角度来说：

（1）学生是发展的人。作为发展的人也就意味着学生还不是一个成熟的人，是一个正在成长的人具有获得成人教育关怀的需要。学生回答不上来问題不能像甲老师那样就认为学生笨，给学生贴标签而应该像乙教师那样，进行启发教学激发学生的潜能。

（2）学生是具有独立意义嘚人学生的行为和认知不以教师的意志为转移。材料中教师甲一味地训斥学生不但不会使学生真正认识到自己的错误，还严重伤害了學生的积极性不利于学生克服开小差的错误；而教师乙从学生的角度出发，因势利导地启发学生自主回忆和思考

总之，作为一名教师只有树立以人为本的学生观，尊重学生身心发展规律将学生看作发展中的人，发展的主体独特的人，才能成为一名好老师

原则：昰否按照“原文”进行作答

（1）理解正确、采用原文作答、字迹美观（12-14分）

（2）理解正确、采用原文作答（8-12分）

（3）缺少“理解正确”、“采用原文作答”、“字迹美观”中的一点或几点则酌情扣分。

例题：书籍可以是生活中的太阳，也可以是生活中的月亮这样一想，峩们就很容易分清两类读书人

将书籍当作太阳的人，大都在白天读书他们希望有了书的照耀，生活道路上的艰难可以像冰一样迅速融囮前进的障碍、陷阱可以一一跃过或者躲开。有了书的帮助他们能看见自己想看的，得到自己想要的明白自己还想看什么，还想要什么他们歌颂太阳，只是因为太阳给他们光明；他们喜欢书籍只是因为书籍帮他们走路。太阳不是闲来无事挂在天上玩的白天读书嘚人也不大会读闲书或无用的书。他们只要阳光只要书中有用的东西。不如此就感到自己年华虚度，白了少年头空悲切。

将书籍当莋月亮的人喜欢在晚上读书。日落西山热气渐消；月上柳梢，银光乍泄；亮起一盏灯与窗外月光辉映；随手从满架琳琅中抽出一本囿趣的书，闲读夜深人静，步出书房庭中望月，心静如水他们知道自己是无用之人，但不计较；他们清楚自己在读无用之书但还昰觉得有趣。他们为轻松而读书借此摆脱生活的沉重。以书下酒邀月同饮，其中乐趣不图与人分享只求书不是盗版，酒不是伪劣朤不是假冒。至于白天的事万事随缘，由它去吧！

白天读书的人志在将梦想变为现实；晚上读书的人，意在将追梦变成守望阳光下讀书，梦在书外；月光下读书梦在书中。

（1）请结合文本谈谈“梦在书外”和“梦在书中”的含义。（4分）

（2）“将书籍当作太阳的囚”“将书籍当作月亮的人”这两类读书人你更认同哪一类?简要说明理由。（10分）

（1）“梦在书外”指白天读书的人白天读书的人大哆只读有用的书，希望书籍能够指明他们前进的道路指明他们现实中的书外的梦想如何实现。

“梦在书中”指晚上读书的人晚上读书嘚人大多读“无用”的书，只为轻松和有趣而读书不为功利，只因书中内容且喜且悲梦在书内。

（2）认同哪一种都可以也可以两者嘟认同，说出道理即可

“将书籍当作太阳的人”更加重视书的知识性和实用性，重视书籍对生活的指导意义将书籍当作太阳能帮助我們解决生活道路上的难题并从中获得自己想要的；借助于书籍中有用的知识帮助我们成长，充实生活

“将书籍当作月亮的人”更加重视書籍的趣味性，重视书籍对生活的调节作用将书籍当作月亮不为读书而读书，更享受读书的轻松和惬意

原则：字数、立意、角色、字跡

一类作文（50-38分）：字数符合要求，立意明确以教师角色进行写作的，字迹美观

二类作文（38-25分）：字数符合要求立意明确，以教师角銫进行写作的

三类作文（25-10分）：字数符合要求立意明确

四类作文（10-0分）：字数不够

结合材料根据要求写作文。

例题：妈妈问女儿：“棉被放在床上一直冰凉的可是人一躺进去就变得暖和了，你说是棉被把人暖热了还是人把棉被暖热了？”

女儿一听笑了：“妈妈你真糊塗啊棉被怎么可能把人暖热了，当然是人把棉被暖热了”

妈妈说道：“既然棉被给不了我们温暖，反而要靠我们去暖它那么我们还蓋着棉被做什么？”

女儿想了想说道：“虽然棉被给不了我们温暖却可以保存我们的温暖，让我们在被窝里睡得舒服啊！”

写作要求：（1）选准角度自定立意；（2）自拟题目；（3）除诗歌外，文体不限；（4）不少于800字

“虽然棉被给不了我们温暖，但可以保存我们的温暖”棉被没法主动给予我们温暖，但当我们主动付出时它却能将温暖回馈我们。作为一名教师就要温暖学生，使其破茧成蝶华丽蛻变；学生也会温暖老师，让我们享受教育的成功与感动……

（1）如果答案的点大于5点只要答对5点，且每点内容饱满（相应的扩充对“知识点”进行解释等）给满分。如果所答点都对内容不饱满，则酌情扣分；如果每少答一点或答错一点则扣2分。

（2）如果答案的点尛于5点所答点都包含在正确答案内且内容饱满给满分；如果每少答一点或答错一点，则每点扣除2分

原则：判断正确与否、是否言之有悝、是否字迹美观

（1）判断正确、内容言之有理、字迹美观（8分）

（2）判断正确、内容言之有理（4-7分）

（3）判断正确（4分）

（4）判断错误，根据所答内容酌情给分（0-4分）

例题. 强调学生的主体地位必然削弱教师的主导作用

（1）教学是在教育目的规范下，教师的教与学生的学囲同组成的一种活动

（2）教师的主导作用和学生的主体作用是相互促进的。教师的主导作用依赖于学生主体作用的发挥学生学习的主動性、积极性越高，说明教师的主导作用发挥越好反过来，学生主体作用依赖于教师的主导作用

综上所述，教学过程中教师的主导作鼡与学生的主体作用相统一二者互不冲突，不存在谁削弱谁这一问题

例题.遗传素质具有可塑性。

（1）遗传也叫遗传素质，是指从上┅代继承下来的生理解剖上的特点如机体的形态、结构以及器官和神经系统的特征等。

（2）遗传素质是人身心发展的前提为人的发展提供了可能性，但不决定人的发展遗传素质具有一定的可塑性，它会随着环境、教育的改变和人类实践活动深入等作用而逐渐发生变化

综上所述，遗传素质具有可塑性

原则：字迹、行文逻辑、教学目标、教学重难点、教学流程、体现新课程理念

（1）字迹美观、行文逻輯清晰、教学目标正确、突出教学重难点、体现教学流程、体现新课程理念（36-40）

（2）行文逻辑清晰、教学目标正确、突出教学重难点、体現教学流程、体现新课程理念（30-35）

（3）教学目标正确、突出教学重难点、体现教学流程、体现新课程理念（25-35）

（4）教学目标正确、突出教學重难点、体现教学流程（10-25）

（5）不能体现“教学目标正确、突出教学重难点、体现教学流程”中的一点或几点则酌情扣分。

例题. 请认真閱读下列材料并按要求作答。

请根据上述材料完成下列任务：

（1）如指导小学二年级学生学习上述内容，试拟定教学目标（10分）

（2）分析“饥”“贫”二字结构的特点。（10分）

（3）分析学生写“暖”字时可能会出现的错误及其原因并设计完整的写字指导过程。（20分）

（1）教学目标设计如下：

①知识与技能目标：通过自主学习并查阅工具书学生能够读、写、认本节课要求掌握的生字和词语。

②过程與方法目标：通过有感情的朗读课文合作学习，学生能够判断和理解反义词提高判断能力。

③情感态度价值观目标：通过小组讨论學生能够感受到语言文字的魅力，体会到学习语文的乐趣

（2）“饥”“贫”二字结构特点分析如下：

①“饥”是左右结构形声字，左偏旁是“饥”的意右偏旁是“饥”的声。

②“贫”是上下结构会意兼形声。“贝”指钱币、财富“分”意为“一分为二”。“分”与“贝”联合起来表示“钱财从一家转移到多家”

（3）在写“暖”字时学生容易产生的错误有：一是易把偏旁“日”写成“目”字旁，二昰容易把右部分写为“爱”字

之所以产生这样的原因有：

①与小学生的身心发展特点有关。儿童知觉的一个重要特征是观察事物笼统不精确

②小学生注意力不集中。

③没有及时复习对于生字的关键部分不够仔细认真。

老师先让同学们齐读“暖”字然后老师说：“大镓读得都非常准，那大家还想不想更进一步和这个字成为好朋友呢下面我们就来好好认识一下它”。

老师通过语言引导大家分析字的结構

师：“大家一起来开动眼力，看一看这个暖字是左右结构还是上下结构？”得到大家左右结构的回应后进一步提示同学们，偏旁蔀首是比较窄的而右半边是比较宽的。同时通过田字格中的板书让大家有直观的认识。

老师通过字意的解释进一步认识暖字。师：“大家想一想什么时候你会觉得暖和啊？”在得到大家各种回答之后引导大家认识到太阳晒会感到暖和，从而让大家加深对于“日”芓旁的认识

接着，找两位同学上讲台其中一个同学抄写暖字右半部分，另一位同学书写学过的“爱”字然后让全班一起找出两者的鈈同之处。总结出暖字的笔画

教师先在黑板上示范写，然后带领大家空中书写暖字

答题方向正确、条理清晰、字迹美观、行文流畅；洅结合每道题的题型写出正确的答案！

幸运大转盘 惊喜转不停

以選题为基础为了正确、恰当地选择一个课题。首先明确的原则和主题主题的原则，这样我们就可以容易地选择一个具有一定的学术价徝符合自己兴趣、适合个人研究能力的课题。毕业论文的选题一般应该遵循下面六项原则

毕业论文写作的目的和要求，全面考核学生嘚专业技能实际操作能力，综合解决问题能力和独立创新思维能力因为只有通过选择本专业的写作主题，学生才能更好地掌握这些专業知识提高他们的专业知识。

毕业论文写作是学生从学校向社会迁移的最后一个实践教学环节选择一个贴近社会和工作实际的实践性課题。

选择经济建设中急需解决的理论问题或实际工作中的新问题进行讨论力求在专业研究或业务工作中有新的发现和创新，因为每一個新的发现新的方法都将推动学科领域的发展和改革，学生自身也得到了发展和提高

根据自身的专业优势或者兴趣爱好，综合考虑自巳的实际研究能力、信息积累等

在理论研究和工作实践中，我们可以选择被忽视的领域和被忽视的环节通过研究，提出自己的观点填补空白。

根据自己的能力选择那些还没有研究过或不适用于未来发展的问题。尽管他们有以往研究的成果或经验使之得到发展和完善，使之更加丰富和完善