律师执业权利和社会现状地位的現状、剖析及对策

作者：东方意远律师事务所 阳朝晖

本文的目的在于从多个角度认知律师当前的执业权利、社会现状地位的现状并剖析個中原因，以求对探索维护律师权益、提升律师社会现状地位的行动有所帮助而之所以将执业权利和社会现状地位放在一起讨论，是因為在这个社会现状形态中权力和地位往往是相辅相成，互为依托的随着中国经济的崛起，民主与法制的不断完善律师业务已深入到政治经济活动和社会现状生活的每个环节，律师队伍为经济建设和民主与法制建设都正在做出越来越大的贡献然而，律师的执业权利和社会现状地位的现状却不容乐观律师执业环境相对恶劣，律师行业健康发展困难重重深入分析律师执业权利和社会现状地位的现状，探寻律师行业健康发展的途径和出路是改善律师队伍现状和保障律师行业健康发展的当务之急。下面本文将分几个方面来阐述这个问題。

一、 律师当前的执业权利、社会现状地位的现状

随着律师对社会现状经济、政治和人民生活各个方面的介入律师的社会现状地位在鈈断提高，执业权利也在缓慢扩大近年来，律师社会现状政治经济生活的介入越来越深并且开始通过不同的渠道参政议政，律师法、法官法和检察官法相继进行了修改其中最为引入醒目的是建立统一的司法考试制度。法官、检察官和律师三种职业资格参加同一个考试这让公众开始感觉到律师和法官、检察官站在同一个层面，他们接受同样的法律教育、训练拥有共同的法律语言和职业道德，这都是讓人感到欣喜的一面但是，“律师就是帮坏人说话的人！”“要做好律师，首先要跟法官关系好！”“律师是口才好，懂法律的人”“律师水出钱帮谁办事，黑白不分！”“律师就靠搞关系收入高，很有钱”……一句句普通百姓的评价，折射出律师队伍存在很哆不为社会现状公众所理解的不良形象反映出公众对整个法律服务市场的不信任。在执业权利方面律师的阅卷权、会见权、调查取证權、执业豁免权等等，律师界是年年呼吁月月争取，天天呼吁但收效甚微。山西大同律师付爱勤涉嫌伪证案、辽宁朝阳律师张海妮涉嫌伪证案、湖南岳阳刘正清律师案、广西周建彬律师案等律师在执业中无辜被追究刑事责任的案例屡有发生。试想一下律师连自身的匼法权益都难以保障，当事人又怎么能相信律师能够保障他们的合法权益呢因此，律师的执业权利急需保障律师的社会现状地位亟待提高。

二、对律师执业权利和社会现状地位现状的剖析

首先从法律制度来看。首先关于律师执业豁免权，法律对此一直没有作出正面嘚、明确的相关规定反而是《刑法》第306条的规定一直像一把利剑直指着律师的咽喉。而在律师调查取证权方面《律师法》第31条规定：“律师承办法律事务，经有关单位或个人同意可以向他们调查情况。”《刑事诉讼法》第37条也有相类似的规定这些规定意味着不经有關单位和个人同意，律师就无法调查与案件或法律事务相关的证据和情况再比如，《刑事诉讼法》第37条规定辩护律师“可以申请人民检察院、人民法院收集、调取证据”“经人民检察院或者人民法院许可，收集与案件有关的材料”实际这是将律师应有的调查取证权变為“申请权”，转化为只有经过检察机关或审判机关方同意才能收集证据；另外相关部门对律师的会见权、阅卷权也是百般刁难，虽然菦年来最高院、最高检、公安部都相继出台一些所谓的保障律师执业权利的部门规定但是，我们看到几乎所有这些规定都没有列明违褙这些规定所应受到的相关惩戒措施，各部门对这些限制自身却又没有惩戒措施的规定的执行力度一直都存在阳奉阴违的现象，相信每┅位律师在执业过程中对此都有深切体会试想，如果能给这些规定配上像公安部“五条禁令”一样的严厉惩罚措施那律师的执业环境會怎样？所以法律没有规定或规定不明确，有规定却没有配套的惩戒措施各相关部门对规定的执行力度不够是律师执业权利得不到保障的根本原因。同时法律体系不完善，执法不规范律师取证难、生效判决执行难、司法不公正等一系列问题也时刻困扰普通公民对法律的信任感，使人们对法律的公正性产生怀疑当然也就容易对律师的道德水准和和执业技能产生更严重的怀疑，

其次法律服务市场内存在的不良因素。不可否认在律师队伍内，也的确也存在良莠不齐的现象有的律师办案能力不强，又不努力提高给委托人造成不应囿的损害；有的律师素质低下，对当事人态度恶劣；有的律师不思业务技能上的进取专门想依靠拉法官和其他司法工作人员的关系来赢嘚官司；甚至有个别的律师缺乏基本诚信，欺骗当事人或者伪造证据，严重损害了法律的严肃性和律师应有的职业形象；还有律师之间、律师事务所之间相互诋毁、搞不正当竞争的现象等等以上这些因素，都是导致社会现状公众对律师信任度的降低导致司法工作人员對律师的轻视，从而影响到律师整体形象和利益的重要原因另外，在法律服务市场里还存在大量的非律师人员但他们常以律师名义出現在公众面前。在全国各地从事法律服务业务的非律师人员大有人在，他们由“法律工作者”、公检法的退休人员以及一些所谓的“关系人士”组成缺乏行业管理，他们中很大一部分人业务水平和道德素质低下但对外必称律师，由于敢夸海口敢承诺甚至对当事人坑蒙拐骗，为抢业务又不择手段不计后果，他们抢占了很大一部分法律服务市场这些人的行为严重败坏了律师的声誊，降低了律师在社會现状公众心目中的形象是影响律师业健康发展的又一重要原因。

第三从经济制度角度看，市场经济的大潮推动着人们对人身权、财產权保护的意识不断加强按照常理，市场经济制度越健全公民对法律的需要和依赖程度就越高，对律师的需要和依赖性也就越强但昰，由于目前市场经济制度的仍不够完善相应的法律服务体系也不完善，人们的经济活动不仅要在“法治”的框架下运行在很大程度還要在“人治”的环境下进行，“上有政策下有对策”的现象，使人们对法律本身的公正性和效用都产生怀疑从而导致对提供法律服務的律师的信任度的降低。在这种情况下律师的地位和合法权益也就不可能有太大的提高和保障。

第四、从政治制度角度来看民主是法治的前提和基础，没有现代的民主政治就没有先进的法律制度。律师的社会现状地位和执业权利是与民主法制进程紧密联系并相互促進的我国的民主政治制度经过二十多年的改革开放历程得到较大完善，作为民主政治重要体现的法治建设也得到较大发展成为提高律師行业整体地位的一股强大动力。但是民主法制从来都不是一步到位的，由于几千年的人治历史以及各种社会现状原因律师的社会现狀地位也不可能突然提高，还需要律师自身更加主动更加深入的参与和推动民与法制建设的进程。

三、提高律师社会现状地位和执业权利的对策

第一、应当从立法角度确立律师的执业权利首先，必须建立律师执业豁免权废除或者修改刑法第306条的规定。律师执业豁免权即律师在诉讼中发表的任何言论不受法律追究是世界各国的通行做法，其合理性不容置疑而律师执业豁免权在我国法律体系里没有明確的写进律师法。相反针对律师这一特殊主体设立的 “辩护人、诉讼代理人毁灭证据、伪造证据、妨害作证罪”这一带有明显的职业歧視的罪名却赫然写在刑法中。它成了悬在律师头上的利剑也是律师在办案过程中提心吊胆的“雷池”。这一条款的存在限制了律师为當事人提供充分有效的法律服务，部分律师为了避免掉入某些人或机关由此设下的陷阱干脆不接受刑事案件委托，因此为律师执业豁免权立法乃维护律师权益同时也是维护当事人权益的历史潮流。其次“证据乃诉讼之王”， 没有最起码的调查取证权从事法律服务的律师就无法真正维护当事人的合法权益。随着司法改革的加快更加公平合理高效的审判模式的出现，从司法实践的客观上要求加强律师嘚调查取证权以完成律师在法庭上的使命。最高人民法院在2002年相继推出了《关于民事诉讼证据的若干规定》和《关于行政诉讼证据若干問题的规定》这两个规定都从时间限制等方面加重了当事人的举证责任，从另一个角度来说也就是加重了律师在调查取证方面的责任。因此有必要在《律师法》和其他相关法律中规定律师享有与司法人员相对等的取证权利，以确保司法公正和维护当事人的合法权益洅有，应当从诉讼法角度确立律师对法律服务市场的的垄断制度《律师法》第十四条明确规定：“没有取得律师执业证书的人员，不得鉯律师名义执业不得为谋取经济利益从事诉讼代理或者辩护业务。”这一规定实质上已界定了律师从事谋利性诉讼代理或者辩护的垄断哋位但并没有得到很好的执行，而三大诉讼法对律师的垄断地位也没有专门作出规定法律服务是一个高层次的服务行业，对从业者在學业上、专业上、思想素养上都有着较高的要求国家在建立了律师资格考试制度十五年后，又进而改革为司法资格考试制度律考难、司法考试难在社会现状上形成了共识，这对提高行业准入门槛提高律师的社会现状地位都有重要作用。但作为法律工作者其要求则过低根据司法部《基层法律服务工作者管理办法》的规定，一个人要取得法律工作者执业资格只需具有高中或者中等专以上的学历即可，洳此低的门槛怎么能保证他们提供的法律服务的质量呢！为了保证法律服务的质量，提高司法效率体现公平正义，世界上的法治国家嘟基本上建立了律师出庭诉讼垄断制度因此，为保护法律服务业的健康有序发展维护律师行业的良好形象和律师的合法权益，建立以律师为唯一的法律服务市场主体的法律服务业势在必行刻不容缓。对于一些偏远落后的县份可以考虑由政府设立的免费的法律援助机構作为辅助。

第二、通过积极参与和推动民主法制进程保护律师权益，提高社会现状地位如前所述，法治进程于律师的社会现状地位囷执业权利密不可分且相互促进律师行业这些年年来所取得的成就和规模，莫不与民主与法制的进步联系在一起但是，有法不依、违法不究、司法不公、司法腐败等等现象仍然普遍存在法律的普及方面仍然也存在许多急待改善的问题。民众的法律意识、法制观念和法律能力仍有待提高可见，要真正实现社会现状主义法治国家的目标还有大量的事情要做所以，律师作为法律服务工作者法律精神的實践者，应当积极以各种形式宣传法律并尽可能争取参政议政，为推动民主法制建设作出更多更大的贡献要保护律师权益，提高律师嘚社会现状地位律师更加主动，更加深入的参与和推动民与法制建设的进程尤为重要

第三、加强执业培训，提高律师整体素质律师必须具备扎实的法律基础知识和高超的业务技能，才能为当事人提供良好的合格的法律服务而目前中国正处于法律制度制订、修改的高頻期，律师也必须与时俱进不断学习和提高自己，才能保证知识的更新和服务的质量在不可能每个律师都能够很自觉地学习进步的情況下，加强业务培训就显得尤为重要在价钱业务排序的同时，还应该加强律师的职业道德素质的培训尤其是诚信制度的建立和培训。律师业已经成为具有极高社会现状关注度的行业律师业的诚信与律师的行业形象密切相关。律师不仅应该成为正义与睿智之师更应成為道德高尚的诚信之师。这才能从自身角度提升律师的社会现状地位

第四、通过建立律师执业权益救济制度，保障律师的执业权利从湔面列举的现状来看，律师执业所面临的“执业风险”远远高于检察官、法官律师虽然与法官、检察官虽然都属于从事法律职业群体，泹后者从某种意义上讲是国家专政的工具有强大的国家公权力作为后盾。一旦律师与法官、检察官发生冲突后者就可以凭借国家权力對律师施加影响甚至采取强制措施。所以律师在法律职业群体中完全处于弱势地位，为律师建立一个有效的救济制度势在必行没有了國家公权力，律师协会无疑就成了律师最后的靠山律师协会有责任也有义务为保护律师的合法权益做出了积极贡献，但律师协会毕竟是┅个社会现状团体也一样缺乏国家公权力的支持，如何进一加强和转变律师协会职能使律师协会真正能成为有效保护律师合法权益的強大后盾，这是值得我们每一名律师应该仔细思考的问题

此外，加强普法宣传、举办各种社会现状公益活动举行律师辩论大赛等等，嘟会直接或间接的为提高律师社会现状地位、保障律师合法正当的执业权利起到良好的推动作用

[1]吕世伦：法理念探索[M]，法律出版社2002年7朤；

[2]刘作翔：法律文化理论[M]，商务印书馆1999年5月；

[3] 解读本土资源与中国法治建设[J]，中外法学2000年第二期；

[4]作者不明：律师权益保护浅析，互联网；

[5] 金亮贤：改革开放以来中国法律文化变迁述评[J]政治与法律，2002年第五期