建筑公司转包合同是不是违法把工程转包给我后,我与泥工,木工,产生经济纠纷是承揽合同纠纷还是建设工程施工分包合同纠纷

安徽省淮北市杜集区人民法院

原告:徐某男,1966年3月26日生汉族,住河南省淮滨县

委托诉讼代理人:王志勤,绍兴市孙端法律服务所法律工作者

被告:邵某某,男1979姩7月11日生,汉族住浙江省绍兴市柯桥区。

委托诉讼代理人:吴涛安徽东山律师事务所律师。

被告:林州建总建筑工程有限公司住所哋河南省郑州市文化路128号航天大厦。统一社会信用代码34525H

法定代表人:李怀增,该公司董事长

委托诉讼代理人:原红军,该公司员工

委托诉讼代理人:张国锋,北京市中创(郑州)律师事务所律师

被告:安徽新泰电气有限公司,住所地安徽省淮北市经济开发区龙湖工業园龙旺路11-12号统一社会信用代码10222C。

法定代表人:郑淇昊该公司总经理。

委托诉讼代理人:张亚琳安徽日月律师事务所律师。

原告徐某诉被告邵某某、林州建总建筑工程有限公司(以下简称林州建总公司)、安徽新泰电气有限公司(新泰公司)建设工程合同纠纷一案夲院于2018年5月15日立案后,依法适用简易程序于2018年6月12日、2018年8月9日两次公开开庭进行了审理。原告徐某及其委托诉讼代理人王志勤、被告邵某某及其委托诉讼代理人吴涛、被告林州建总公司委托诉讼代理人原红军、张国锋被告新泰公司委托诉讼代理人张亚琳到庭参加诉讼。诉訟中当事人申请庭外和解3个月,本院予以准许本案现已审理终结。

徐某向本院提出诉讼请求:1、判令邵某某、林州建总公司、新泰公司连带承担徐某工程欠款本金645300元;请求邵某某支付徐某欠款利息38718元;请求邵某某支付从起诉日至还清上述款项之日止按中国人民银行公布嘚同期同类贷款利率计算的利息;诉讼费由被告承担在诉讼中,徐某将第一项诉讼请求的数额变更为644110元事实与理由:2012年8月19日,徐某与邵某某签订沪光集团(安徽)电气有限公司(以下简称沪光公司)1#、2#公租房钢筋工作合同钢筋工程已验收合格,后徐某、邵某某经结算核对尚欠徐某工程款项645300元。因暂时无力支付后经双方多次协商,于2014年6月25日邵某某写下欠条,同意于2014年10月1日前支付如果未支付,最遲于2015年2月1日前付清且从2014年10月1日起到2015年2月1日止,邵某某应支付4个月利息按月息1分半计算。到期邵某某又违约后双方于2017年3月31日达成合约,合约规定此前未付的欠款于2017年12月31日之前付清全款现徐某因急需用款,经多次上门催讨欠款邵某某避而不见,诚信丧失根据相关事實及法律,请求邵某某、林州建总公司、新泰公司连带承担工程欠款本金645300元由邵某某承担工程欠款的相应利息。

邵某某辩称:1、邵某某茬涉案工程施工过程中系林州建总公司的委托代理人邵某某因涉案工程对外签订的劳务承包合同系履行林州建总公司的职务代理行为;邵某某不是本案的被告适格主体,不应当承担本案合同交易的付款义务;2、邵某某代表林州建总公司给徐某出具的欠条金额有误包括其木笁、泥工、钢筋工、架子工四个施工班组的农民工工资款,徐某无权就涉案人工费向邵某某主张权利;3、徐某持有的钢筋工工程款欠条金額有误不能作为欠徐某钢筋工程款的定案依据,欠款的具体数额应当按照合同约定以及工程实际建筑总面积和扣除已经支付的工程款據实结算,来确定合同相对人的付款义务;4、按照《班组承包协议书》合同约定条款和工程建筑实际总面积扣除已支付工程款,可以计算出实际拖欠四个班组的人工费总价款;5、徐某在代表乙方各个施工班组结算工程合同价款过程中存在欺诈承包方和克扣农民工血汗钱嘚违法行为,对于徐某诉讼主张违法部分的既得利益应当依法予以驳回;6、徐某在起诉状中明确表示其只对拖欠钢筋工程款的事实主张權利,应当予以依法裁判

林州建总公司辩称:林州建总公司不是本案适格被告,林州建总公司从未承建该工程未同徐某签订合同,不鈳能存在拖欠工程款的问题依法驳回对林州建总公司的起诉。

新泰公司辩称:已将工程款项全部支付完毕依法应驳回徐某对新泰公司嘚诉讼请求。

当事人围绕诉讼请求依法提交了证据本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对建设工程施工合同、沪光公司1#、2#公租房钢筋、木工、泥工、架子班组承包协议书、邵某某出具的欠条、徐某出具的收条、徐某出具的结算清单、农民工工资发放单两份、邵某某向淮北市人力资源和社会保障局(以下简称淮北市人社局)出具的承诺书、河南省淮滨县人民法院(2017)豫1527民初3098号民事调解书、安徽省建設工程招标投标通知书、林州建总建筑工程有限公司文件林建总〔2012〕88号、徐某亲笔书写各班组工程款统计单据、塔吊租赁合同、租金费用結算明细单、塔吊司机劳务合同(房上海、陈冬冬)、人工工资结算单、领取资收条(陈冬冬、房上海)、邵某某银行汇款记录、淮北仲裁委员会(2014)淮仲裁字第115号裁决书、林州建总公司致淮北市中级人民法院情况说明、淮北市中级人民法院(2015)淮民特字第00005号民事裁定书、林州建总公司开具给新泰公司的编号为工程款发票、新泰公司给林州建总公司出具的发票收条、新泰公司与邵某某、赵勇签订的工程款付款协議、邵某某、赵勇出具的委托付款书、委托书、新泰公司转账凭证、邵某某向新泰公司出具的情况说明、收条、沪光公司、新泰公司汇总表、汇款凭证、徐传科、任方军证人证言、林州建总公司提供的发票专用章印模予以认证

本院以当事人陈述及认定的证据认定事实如下:2012年8月7日,林州建总公司中标沪光公司(现更名为新泰公司)1#、2#公租房工程同日,林州建总公司下发林建总【2012】88号文件成立沪光公司1#、2#公租房项目部聘用田银喜为项目经理,张永旺任技术负责人宋建林任施工员,牛茂军任质检员田宇飞任材料员,后高招、马土金任咹全员2013年1月25日,沪光公司与林州建总公司签订建设工程施工合同约定林州建总公司承建沪光公司1#、2#公租房,工期为2012年8月1日至2013年4月30日匼同价款元,林州建总公司在合同上加盖了编号为6合同专用章及法定代理人李怀增印邵某某在委托代理人处签名。该合同在淮北市招标采购管理局、淮北市建筑工程管理处备案2012年8月19日,邵某某(甲方)与徐某(乙方)签订了沪光公司1#、2#公租房钢筋、木工、泥工、架子班組承包协议书约定承包方式及承包价格:清包工(包工不包料),按建筑面积250元/㎡计价建筑面积按国家现行规定的计算规则计算。……付款方式:三层楼面浇筑完成7天内支付人工费的70%主体封顶,砌体砌筑完成主体验收通过后支付人工费的90%。余款竣工验收合格后一个朤内付清……甲方提供塔吊及井架,费用由乙方支付(塔吊司机由施工班组自行管理)徐某签订合同后,自己组织班组进行了钢筋工施工另安排木工班组由秦广明组织施工,按建筑面积每平方米85元计算工费泥工班组由徐传科组织施工,按建筑面积每平方米60元计算工費架子工班组由任方军组织施工,按建筑面积每平方米15元计算工费工程施工过程中,班组工费由徐某领取再分别支付给各班组,2015年后,徐某不再统一领取班组工费秦广明、任方军自行领取了班组工费。上述班组工程完工后徐某书写一份结算清单,载明:1#、2#公租房总媔积13428平方米总工程款3088440元(13428平方米×230元),木工工费1141380元已支903500元,剩余工程款237880元泥工工费805680元,已支623000元剩余工程款182680元,钢筋工工费604260元巳支478500元,剩余工程款125760元架子工工费201420元,已支135000元剩余工程款66420元,共支付2140000元共欠工费948440元。2014年1月9日徐某出具收条,载明:截止2014年1月9日巳收到沪光1#、2#公租房主体工程施工人工费人民币贰佰壹拾陆万元整,余款按甲方决算后按合同结算2014年6月25日,邵某某为徐某出具欠条一份:今由邵某某欠徐某人民币大写陆拾肆万伍仟叁佰元正小写(645300元),此款于2014年10月1日前支付清如果未付,最迟于2015年2月1日前必须支付且從2014年10月1日起到2015年2月1日止,邵某某应支付4个月利息按月息1分半计取,并同时付清本金此前所打欠条均无效。欠款人邵某某,身份证2017姩3月31日,邵某某又在此欠条上书写:此款未支付该款于2017年12月31日之前支付清全款。因拖欠上述班组工人工资被投诉至淮北市人力资源和社会保障局(以下简称淮北市人社局),邵某某于2015年2月15日向淮北市人社局出具承诺书:本人邵某某承诺根据淮人社监令(2015)37号劳动保障監察限期整改指令书内容要求,承诺所欠106名工人127.7万元人工工资于2015年7月1日前支付清并支付至欠款人个人,若在此日期前未支付本人愿意承担一切经济及法律责任,一切后果支付

2015年4月9日,邵某某与徐某、徐传科、陈对龙、***签订工资款支付协议书:林州建总公司(实际承包囚邵某某)承建沪光公司公租房项目拖欠徐某钢筋班组、徐传科泥工班组、任方军架子班组、秦广明木工班组、***水电班组、陈对龙涂料班組农民工工资款一事经邵某某与各班组负责人协商一致后,达成如下意见:邵某某同意在淮北市中级人民法院执行局执行到款项后邵某某本人留下执行款的20%,执行款的80%按所欠各班组农民工工资比例的80%支付以上6个班组农民工工资直至全部工资款付清为止。如法院按仲裁報告全款执行到位邵某某一次性支付拖欠所有班组农民工工资。该协议书秦广明、任方军班组由徐某代签2016年1月20日,邵某某与***、秦广明、徐某、徐传科、邵福安对沪光公司1#、2#公租房施工面积实测实量得出两栋楼总建筑面积为13142.25平方米,双方出具了情况说明因徐某将工程Φ的泥工交由徐传科施工,拖欠徐传科工人工费徐传科将徐某诉至河南省淮滨县人民法院,双方于2017年11月27日达成调解协议确认徐某尚欠徐传科工人工费125700元。

2012年8月10日邵某某以个人名义从淮北市高立工程机械租赁有限公司租赁塔机(塔吊)两台,另以项目部名义与房上海、陳冬冬签订了塔吊司机劳务合同邵某某自认2013年塔机及司机费用已结清。

邵某某于2016年1月26日通过手机银行给徐某汇款15000元给徐传科汇款15000元,給任方军汇款10000元给秦广明汇款10000元。邵某某于2017年2月3日通过手机银行给徐某汇款3000元于2018年2月15日通过手机银行给徐某汇款3000元。徐传科自认另收箌邵某某两笔工程款共计22200元(19200元+3000元)2017年1月23日,秦广明给邵某某出具收条注明收到邵某某工人工资余款13万元,截止2017年1月23日所有工程款忣民工工资全部结清,并注明今后有班组工人因工资拖欠问题与邵某某无关。

2014年9月22日淮北仲裁委员会受理了林州建总公司与沪光公司建设工程施工合同纠纷一案,2015年2月27日做出(2014)淮仲裁字第115号仲裁裁决书裁决:一、沪光公司于本裁决书送达之日起十五日内给付林州建总公司工程款元;二、驳回林州建总公司其他仲裁请求。沪光公司不服该仲裁裁决向淮北市中级人民法院申请撤销仲裁裁决,2015年6月2日林州建总公司向淮北市中级人民法院出具说明称林州建总公司2009年11月后未再使用尾号为1890的公司印章,未以沪光公司为被申请人申请过仲裁淮北市中级人民法院以此认为(2014)淮仲裁字第115号仲裁裁决书所依据的证据是伪造的,裁定撤销了(2014)淮仲裁字第115号仲裁裁决书

2016年11月新泰公司出具收条,载明收到邵某某提交的由林州建总公司开具给新泰公司的工程款发票发票编号为,发票金额元截止2016年11月7日,林州建总公司需开具给噺泰公司1#、2#公租房工程工程款发票金额合计为元……根据2015年10月28日工程移交协议书约定的结算金额工程发票已全部开齐并已全部收到。

2017年1朤6日邵某某、赵勇以林州建总公司(乙方)名义与新泰公司(甲方)签订了工程款付款协议,约定:依据2015年11月28日双方签订的工程移交协議书约定新泰公司应支付乙方工程结算余款265万元,新泰公司已于2015年底支付100万元整尚欠165万,就剩余工程款达成如下协议:1.甲方于2017年1月6日湔支付人民币100万元整;2.甲方于2017年1月6日前将甲方全资拥有的一辆奥迪A6车作价40万元转让给乙方抵作工程款40万元;3.于2017年1月6日前,甲方以公司的產品变压器折价25万元抵作乙方剩余工程款交付给乙方上述条款,双方签字后生效约定完成后自动失效。邵某某在协议书上签字未加蓋林州建总公司公章及合同章。2017年1月6日邵某某向新泰公司出具说明收到新泰公司皖F×××××号车辆,收到新泰公司变压器17台。同日邵某某向新泰公司出具委托付款书,委托新泰公司将协议中的部分款项8万元支付给彭三邵某某、赵勇又共同向新泰公司出具委托书,委託新泰公司将工程款100万汇给邵某某92万元汇给彭三8万元,新泰公司将100万元按委托分别邵某某92万元汇给彭三8万元。邵某某于2017年1月21日向新泰公司出具收据认可收到上述款项100万元。

本院认为:关于徐某应获得的工费及利息数额在工程结束后,邵某某于2014年6月25日向徐某出具了一份欠条注明欠徐某工费645300元,徐某庭前提供了一份清单其中徐某施工的钢筋工工费余款125760元(13428平方米×45元-已付工程款478500元)、徐某转包给徐傳科泥工班组工费182680元(13428平方米×60元-已付工程款623000元)、徐某管理费(徐某将将工程转包给其他班组剩余的每平方米25元)335700元(13428平方米×25元),清单上的3项金额共计644110元徐某主张按清单上的项目及金额主张权利,邵某某当庭未能陈述出具的欠条数额由哪些部分构成但认为徐某手Φ持有欠条记载的金额错误,欠款的具体数额应当按照合同约定以涉案工程实际建筑总面积和扣除甲方已经支付的人工费据实结算与徐某结算时按13428平方米结算,应按实际面积13142.25平方米计算另合同约定塔吊的费用由班组承担,但结算时未扣除关于每平米合同单价及塔吊费鼡问题。徐某提供的证据班组承包协议书与邵某某提供的证据班组承包协议书除合同单价和有无公租房项目部加章不同外其他内容一致,徐某提供的协议约定每平方价格为250元协议仅有邵某某个人签名,无公租房项目部加章邵某某提供的协议将每平方价格250元涂改为230元,協议首、尾部加盖了公租房项目部章徐某辩称原两份协议金额均为250元,塔吊费约定为班组承担后邵某某提出直接从每平方米250元扣除20元為塔吊费用,单价更改为230元徐某口头同意了该意见,但双方未再重新签订协议出现徐某手中的协议金额仍为250元,邵某某手中的协议金額涂改为230元但对塔吊费用一项未删除,所以塔吊费用不应重复扣减本院认为,徐某、邵某某均认可将班组工费更改为230元本院予以确認。对于塔吊费用是否由班组承担的问题徐某对班组工费由250元更改为230元有了明确合理的说明,即扣除了20元的塔吊费用邵某某当庭自认2013姩自行承担了塔吊费用,结合邵某某提供的徐某于工程结束后书写的班组工费清单并未单独列支扣减塔吊费用、邵某某与木工班组秦广明單独结算时亦未扣除塔吊费用邵某某2014年出具工费欠条时、2015年向社保部门书写承诺书时、2016年重新计算建筑面积时、2017年重新在工费欠条上书寫还款计划时,均未提出扣减塔吊费用与徐某提出的从工程款中直接扣减每平方米20元的塔吊费用相印证,本院对徐某变动工费单价即为叻扣除塔吊费用的辩称予以采纳对邵某某提出要求再次扣除塔吊费用的主张不予采纳。徐某与邵某某签订的协议书约定按建筑面积计算癍组工费邵某某出具欠条时,双方未实际测量建筑面积2016年1月20日,双方进行了实际测量建筑面积为13142.25平方米,视为双方同意按实测建筑媔积13142.25平方米计算班组工费因徐某起诉不包含任方军架子工班组、秦广明木工班组工费,本案不再审查架子工班组、木工班组费用徐传科在庭审作证时明确表示从徐某处转包泥工工程,泥工工费只向徐某主张并已在河南省淮滨县人民法院提起诉讼,并已调解结案邵某某当庭也认可徐某、徐传科工费一起结算,徐某(含徐传科)工费应为230元扣减木工班组工费85元、架子工工费15元单价为130元,按建筑面积计算为元(13142.25平方米×130元)扣减已支付徐某的519500元、徐传科的660200元,剩余金额为元徐某主张起诉前的利息38718元(654300元×4个月×1.5%),依据是邵某某2014年6朤25日出具的欠条中的还款约定如在2015年2月1日前不还清645300元,自愿按月息1.5%支付4个月的利息经核算,邵某某出具欠条时并不实欠徐某645300元本院按实际建筑面积工费元减去2014年6月25日已支付徐某、徐传科的工费1121500元后剩余的工费元为基数按月息1.5%计算4个月的利息计款为35219.55元。徐某主张起诉后嘚利息按中国人民银行同期同类贷款利率计算利息符合法律规定本院对徐某剩余工费元按中国人民银行同期同类贷款利率计算利息至工費实际付清时止的诉求予以支持。

关于本案工费的付款主体问题沪光公司(现更名为新泰公司)将1#、2#公租房工程通过招投标方式对外发包,林州建总公司中标该公司以6号合同专用章与沪光公司签订了建设工程施工合同,加盖了法定代表人李怀增印邵某某以委托代理人嘚身份也在合同上签名,合同载明林州建总公司的开户银行为淮北中行黎苑支行账户为18×××79。该合同在淮北市招标采购管理局、淮北市建筑工程管理处备案工程结束后,邵某某提交的由林州建总公司开具给新泰公司的编号为工程款发票加盖的发票专用章与林州建总公司当庭提供的发票专用章印模一致,且该合同上林州建总公司的合同专用章、法定代表人李怀增印、银行账户与本院审理的其他案件中淮丠公安局指挥中心与林州建总公司签订的建设工程施工合同上的均一致林州建总公司对承建淮北公安局指挥中心工程无异议,本院认定夲案工程的承包人为林州建总公司关于林州建总公司与邵某某关系的认定。邵某某主张在本案工程中是林州建总公司的委托代理人所實施的行为均代表林州建总公司,个人不承担责任林州建总公司不仅否认承包了该工程,亦不认可邵某某系公司委托代理人邵某某作為委托代理人以林州建总公司名义在淮北仲裁委员会申请仲裁向沪光公司主张工程款,淮北仲裁委员会仲裁裁决予以支持工程款180余万元滬光公司向淮北市中级人民法院申请撤销该仲裁裁决,林州建总公司甚至给淮北市中级人民法院出具说明从未向淮北仲裁委员会申请仲裁导致淮北市中级人民法院撤销了该仲裁裁决。林州建总公司放弃工程款的行为违反常理但结合邵某某在工程中的表现,可以证明涉案笁程并非林州建总公司自己施工的工程而是邵某某为实际施工人的工程。理由如下:一、邵某某自认为林州建总公司的委托代理人但邵某某并非林州建总公司的工作人员,在本工程中未从林州建总公司获取任何的报酬反而个人出资为林州建总公司垫付了发票税费;二、涉案工程约定三层楼面完工,支付已完工程的70%的工程款意味着需承包人垫资施工,邵某某未能举证证明林州建总公司出资对工程进行施工但涉案工程正常进行了施工,所有款项收支均由邵某某控制;三、邵某某以个人名义与徐某、淮北市高立工程机械租赁有限公司签訂涉案工程的班组施工协议、塔机租赁协议以个人名义为徐某出具欠条,以个人名义向淮北市人社局出具支付工人工资承诺书以个人洺义签订工资款支付协议书并个人给付了工资款,而不是以项目部或林州建总公司的名义这不符合其作为委托代理人的行为特征;四、邵某某向本院提供的林州建总公司成立的项目部任命书上载明的项目部人员与邵某某提供的工资单上项目部人员均不一致;五、在林州建總公司否认承建涉案工程放弃仲裁工程款的情况下,邵某某与沪光公司就剩余工程款给付达成一致意见个人收取了工程款100万(含彭三8万え)及抵付的车辆、变压器,均未移交林州建总公司;六、邵某某至诉讼时仍持有涉案工程大量的文书材料原件。综上林州建总公司鈈参与工程施工、管理,不承担技术、质量责任也不向发包方沪光公司主张工程款,林州建总公司为邵某某出具委托书只是为了方便邵某某挂靠后顺利施工应认定邵某某系挂靠林州建总公司承建涉案工程。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条"建设工程施工合同具有下列情形之一的应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定,认定无效:(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;"的规定,邵某某、徐某均为不具备工程施工资质的个人故邵某某以林州建总公司名义与沪光公司签订的建筑施工合同及邵某某与徐某签订的班组协议均属无效。建设工程施工合同无效但徐某已完成约定的工程,双方进行了结算涉案工程业已竣工验收合格,邵某某挂靠林州建总公司施工违反《中华人民共和国建筑法》第二十六条的禁止性规定,另邵某某作为实际施工人多次书面承诺支付徐某工程款及利息构成债务加入,故邵某某和林州建总公司应连带给付徐某工费元新泰公司作为发包人,已全额支付了工程款其不再承担给付责任。徐某主张工费的利息由邵某某支付系对其诉讼权利的合理处分,本院予以支持

依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《最高人民法院关于审理建設工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第(一)项、第二条、第十七条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定,判决如下:

一、被告邵某某、被告林州建总建筑工程有限公司于本判決生效之日起十五日内连带给付原告徐某工费元;

二、被告邵某某于本判决生效之日起十五日内给付原告徐某利息35219.55元剩余工费元的利息洎2018年5月15日起按中国人民银行同期同类贷款利率继续计算至付清时止;

三、驳回原告徐某其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息

案件受理费10628元,减半收取计5314元由原告徐某负担925元,被告邵某某、林州建总建筑工程有限公司负担4389元

如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本上诉于安徽省淮北市中级人民法院。

二〇一八年十一月十二日

《中华人民共和国建筑法》

第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。

禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照,以本企业的名义承揽工程

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》

第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的,应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定认定无效:

(一)承包人未取得建筑施笁企业资质或者超越资质等级的;

(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;

(三)建设工程必须进行招标而未招標或者中标无效的。

第二条建设工程施工合同无效但建设工程经竣工验收合格,承包人请求参照合同约定支付工程价款的应予支持。

苐十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的按照约定处理;没有约定的,按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息

《中华人民共和国民事诉讼法》

第六十四条当事人对自己提出的主张,有责任提供证据

《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》

苐二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。

没有证据或者证据不足鉯证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。

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作者:唐青林 张德荣 李晓宇 (北京雲亭律师事务所)

转自: 民商事裁判规则

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工程被多次转包的实际施工人能否要求所有转包人对工程款承担连带责任?


作者:唐青林 张德荣 李晓宇 (北京云亭律师事务所)


阅读提示:在建设工程实务中转包现象较为普遍,部分工程甚至被多次转包而这叒容易导致工程款付款情况不清、责任不明确。那么此时实际施工人能否避开复杂的责任梳理,直接要求所有的转包人承担连带责任呢本文通过一个案例揭示最高院对该问题的看法。



工程项目被多次转包时实际施工人要求与其无合同关系的转包人承担连带责任的,并無法律依据法院不予支持。



一、建设单位将工程发包给了中天公司中天公司将工程转包给了汪国民,后汪国民又将该工程转包给了张支友进行施工


二、后张支友与汪国民就工程结算发生争议,故诉至法院同时张支友主张中天公司应对工程款承担连带责任。


三、云南高院与最高院均认为中天公司并非发包人,与张支友也无合同关系故不应对工程款承担连带责任。



本案争议的焦点在于与实际施工囚没有合同关系的转包人,是否应对工程款承担连带责任最高院认为不应承担,主要有以下两点理由:


一、中间转包人与实际施工人并無合同关系


实际施工人得以依据无效的转包合同向前手转包人主张工程款,并且工程款价格应按《建设工程解释一》第二条规定参照匼同的约定。但是实际施工人与前两手转包人并无合同关系不能依照合同向其主张工程款。



《建设工程解释一》第二十六条规定实际施工人以发包人为被告主张权利时,发包人在欠付工程款范围内承担责任《建设工程解释二》第二十四条亦有类似的规定。但该规定仅調整实际施工人与发包人之间的关系而前两手的转包人并非发包人,实际施工人不能以此条为依据向其主张工程款



北京云亭律师事务所唐青林律师、李舒律师的专业律师团队办理和分析过大量本文涉及的法律问题,有丰富的实践经验大量办案同时还总结办案经验出版叻《云亭法律实务书系》,本文摘自该书系该书系的作者全部是北京云亭律师事务所战斗在第一线的专业律师,具有深厚理论功底和丰富实践经验该书系的选题和写作体例,均以实际发生的案例分析为主力图从实践需要出发,为实践中经常遇到的疑难复杂法律问题尋求最直接的解决方案。


实际施工人无法依据无效的合同或《建设工程解释一》第二十六条向无合同关系的转包人主张工程款,但可以依《合同法》第七十三条债权人代位权的规定向其主张工程款。在本案中最高院认为实际施工人前两手的转包人既非发包人,也与实際施工人无合同关系因此实际施工人不能请求其对工程款承担连带责任。但是在相关判例中最高院认为实际施工人可以就工程款债权荇使债权人代位权,进而向与其没有合同关系的转包人主张工程款


(我国并不是判例法国家,本文所引述分析的判例也不是指导性案例对同类案件的审理和裁判中并无约束力。同时尤其需要注意的是,司法实践中每个案例的细节千差万别,切不可将本文裁判观点直接援引我们对不同案件裁判文书的梳理和研究,旨在为更多读者提供不同的研究角度和观察的视角并不意味着我们对本文案例裁判观點的认同和支持,也不意味着法院在处理类似案件时对该等裁判规则必然应当援引或参照。)



《最高人民法院关于审理建设工程施工合哃纠纷案件适用法律问题的解释》

第二十六条 实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的人民法院应当依法受理。

实际施工人以发包人为被告主张权利的人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》


第二十四条 实际施工人以发包人为被告主张权利的,囚民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后,判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任



以下是最高院在再审裁定书中关于中间转包人是否对工程款承担连带责任部分的详细论述:


本院经审查认为,本案主要审查中天公司应否承担向张支友支付款项的连带责任的问题


《解释》第二十六条第一款规定:实际施工人鉯转包人、违法分包人为被告起诉的,人民法院应当依法受理本案中,中天公司与汪国民签订《木工分项工程承包合同》汪国民与张支友达成口头协议,由张支友负责汪国民承包工程中的部分工程张支友与中天公司之间并无合同关系,对于张支友而言其合同相对方為汪国民。张支友可以向违法分包人汪国民主张工程款《解释》第二十六条第二款规定:实际施工人以发包人为被告主张权利的,人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人发包人在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任。本案中中天公司是涉案工程的總包人,各方当事人在庭审中对此事实均无异议。中天公司并非涉案项目的发包人原审法院认定本案不应适用《解释》第二十六条第②款的规定,并无不当综上所述,中天公司既不是涉案工程发包人与张支友之间也无合同关系,张支友申请再审要求中天公司承担支付款项的连带责任的请求缺乏法律依据,本院不予支持



最高人民法院,张支友与中天建设集团有限公司、汪国民建设工程施工合同纠紛申诉、申请民事裁定书【(2016)最高法民申3339号】



一、与实际施工人无合同关系的转包人不承担连带责任


案例一:广东省高级人民法院,廣州恒粤建设项目管理有限公司、东莞市荣峰建筑劳务分包有限公司建设工程施工合同纠纷再审审查与审判监督民事裁定书【(2017)粤民申8896號】认为:


(转包关系:祈福公司(发包人)→住建公司→恒粤公司→荣峰公司)但对于在工程多次转包或分包的情形下转包人或分包囚是否应承担责任,承担何种责任上述司法解释(《建工解释一》第二十六条)并没有作出明确规定。因此实际施工人应根据合同相對性原则向合同相对方主张权利,恒粤公司在本案中主张住建公司应对所欠工程款承担连带清偿责任缺乏事实和法律依据,本院不予支歭

案例二:最高人民法院,刘德湘与云南建工水利水电建设有限公司、胡胤等建设工程施工合同纠纷申请再审民事裁定书【(2016)最高法囻申936号】认为:


(转包关系:发包人→云南建工→胡胤→陈文华→刘德湘)本院认为云南建工公司系案涉工程的总承包人,其将工程分包给胡胤后胡胤又转包给陈文华。从《双方商定协议》的内容来看案涉工程后一阶段即进港道路施工阶段,陈文华将进港道路工程转包给了刘德湘刘德湘是该工程的实际施工人。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六條的规定刘德湘可以向陈文华及发包人主张工程款,发包人在欠付工程款的范围内承担责任刘德湘申请再审提交的《结算书》、《结算清单》系复印件,云南建工公司对其真实性不予认可《结算书》、《结算清单》的内容也不能直接反映刘德湘与云南建工公司之间存茬建设工程施工合同关系,又由于云南建工公司非案涉工程发包人故刘德湘关于其与云南建工公司之间存在直接合同关系,云南建工公司应直接向其支付工程款的再审申请理由不能成立

案例三:最高人民法院,赵永鹏等诉成都市惠邑城市建设投资有限公司等建设工程施笁合同纠纷案【(2015)民申字第1504号】认为:


(转包关系:惠邑公司(发包人)→北京城建→宏利公司→军海公司→重庆环水→赵永鹏、母寿甫)關于争议焦点二连带责任的承担,属对当事人的不利负担除法律有明确规定或者当事人有明确约定外,不宜径行适用合同相对性原則,亦属合同法上基本原理须具备严格的适用条件方可有所突破。本案中北京城建公司与赵永鹏、母寿甫之间未就工程施工签订任何匼同,北京城建公司亦非案涉工程的发包人不属于《解释》第二十六条规定的应在欠付工程款范围内对实际施工人承担连带责任的主体。赵永鹏、母寿甫申请再审依据其他地方法院规范性文件以及另案生效判决主张应按照“举轻以明重”和权责一致原则判令北京城建公司承担连带责任,均属对合同相对性原则突破的不当扩大于法无据,本院不予支持

二、转包人可以将工程款债权转让给实际施工人


案唎四:上诉人苏胜与甘肃天鹏工程建设有限公司、兰州兰石建设工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案二审民事裁定书【(2016)甘民终415号】认为:


本院认为,弘立公司与苏胜签订《债权债务转让协议》时工程已交付,此项债权已经形成签订转让协议后,弘立公司也向天鵬公司履行了通知义务现行法律法规并不禁止建设工程施工合同项下的债权转让,也未规定未经结算的建设工程施工合同项下的债权债務不能转让根据《中华人民共和国合同法》第八十条、第八十一条之规定,弘立公司与苏胜签订的《债权债务转让协议书》并不存在无效的情形故苏胜因债权转让成为新的债权人,具有诉讼主体资格其起诉符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定的起訴条件。

三、实际施工人可就工程款提起代位权诉讼


案例五:最高人民法院常州市佳程建设工程有限公司、定远县人民政府建设工程施笁合同纠纷再审审查与审判监督民事裁定书【(2018)最高法民申2275号】认为:


本院经审查认为,本案再审审查的主要问题是定远县人民政府对案涉工程款应否承担连带给付责任首先,常州佳程公司与定远县人民政府没有直接的合同关系常州佳程公司依据其与定远县中防公司簽订的《施工协议书》、《还款协议》主张案涉工程款,定远县人民政府并非上述《施工协议书》和《还款协议》的合同一方根据合同楿对性原则,《施工协议书》和《还款协议》约定的付款义务对定远县人民政府没有约束力其次,定远县人民政府与常州中防公司签订嘚《项目合作开发协议书》并未约定定远县人民政府为投资人和建设单位而是约定常州中防公司支付设计、施工等全部费用,还约定常州中防公司设立具有独立法人地位的定远县中防公司作为常州中防公司的项目管理公司完成项目的总体建设任务,负责建成后的项目运營、管理可见定远县中防公司由常州中防公司设立,定远县人民政府与该公司并无法律关系且该《项目合作开发协议书》系定远县人囻政府与常州中防公司之间合作开发法律关系的合同,常州佳程公司并非该《项目合作开发协议书》当事人依据该合同主张权利亦无合哃依据。故常州佳程公司以此要求定远县人民政府承担连带付款责任没有合同和法律依据。再次定远县人民政府与常州中防公司、定遠县中防公司已协议解除《项目合作开发协议》,定远县人民政府已收回案涉工程的开发权及经营权即案涉工程已完工程量的补偿问题,属于定远县人民政府与常州中防公司或定远县中防公司之间的合作开发法律关系处理的范围可由常州中防公司或定远县中防公司向定遠县人民政府主张。二审判决已明示如常州中防公司或定远县中防公司怠于行使权利常州佳程公司可另行提起代位权诉讼,常州佳程公司的合法权益另有救济渠道故常州佳程公司申请再审称根据权利义务对等基本原则,定远县人民政府应当承担支付工程款义务亦不能成竝

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